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建設工程施工合同糾紛解決方法

　　現(xiàn)在很多的工程都有建設工程施工合同糾紛這種問題，你知道應該怎么解決嗎?下面是百分網(wǎng)小編為你精心推薦的建設工程施工合同糾紛解決步驟，希望對您有所幫助。

建設工程施工合同糾紛解決方法

　　建設工程施工合同糾紛解決步驟

　　第一，建設工程合同的效力問題。首先，應當盡量維護合同的效力。建設工程合同受到不同部門的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的調(diào)整，特制是法律、法規(guī)、規(guī)章中的強制性規(guī)范較多，如果違反這些規(guī)范都以違反法律強制性規(guī)定為由認定合同無效，不符合《合同法》的立法精神，不利于維護交易的穩(wěn)定性，也不利于保護各方當事人的合法權益。

　　同時，也會阻礙建筑市場的健康發(fā)展。法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定有的屬行政管理規(guī)范，如果當事人違反了這些規(guī)范應當受到行政處罰，但是不應當影響合同的效力。最高人民法院公布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)將于2005年1月1日施行。根據(jù)《解釋》第1條和第4條的規(guī)定，除《民法通則》、《合同法》等基本法律規(guī)定的合同無效情形應當適用于建設工程合同外，建設工程合同存在以下五種情形也應認定無效：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;二是沒有資質(zhì)等級的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;三是建設工程必須進行招標而未招標或中標無效的;四是承包人非法轉包建設工程的;五是承包人違法分包建設工程的。除此之外，就應當盡量認定合同有效。其次，對墊資條款不作無效處理。長期以來，人民法院認為建設工程合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質(zhì)為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金;但對于是否應當認定墊資條款無效，卻有不同的認識�！督忉尅返�6條確立了墊資合同或墊資條款的有效處理原則。

　　主要理由是：一是建筑市場墊資比較普通，如果認定墊資無效，不利于保護承包人的利益。二是如果認定墊資條款無效，違反國際慣例，墊資承包是國際上業(yè)已存在并被認可的承包方式。三是原國家計劃委員會、建設部和財政部聯(lián)合發(fā)布的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》不屬行政法規(guī)，不能作為認定墊資無效的法律依據(jù)。再次，即使合同無效但建設工程合格的，也可參照合同約定結算工程價款。按照合同無效的一般處理規(guī)則，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還，不能返還或沒有必要返還的，應當折價補償。建設工程合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程，已經(jīng)履行的部分，不能通過返還恢復到合同簽訂前的狀態(tài)，只能折價補償。通過折價補償?shù)姆绞教幚�，不僅符合當事人簽約時的真實意思，還可以避免通過鑒定確定工程價值，提高了訴訟效率。因此《解釋》第2條確立了參照合同約定結算工程款的折價補償原則。但其適用的前提是建設工程質(zhì)量必須合格，包括兩種情況，一是建設工程經(jīng)竣工驗收合格，二是雖經(jīng)驗收不合格，但經(jīng)承包人修復后再驗收合格。

　　第二，建設工程合同的解除問題。合同的解除，一般包括約定解除和法定解除兩種形式。法定解除主要適用于當事人不履行合同的主要義務，致使合同目的無法實現(xiàn)的情形。

　　《解釋》第8條和第9條的規(guī)定主要是對合同法第94條關于合同解除權規(guī)定適用于建設工程合同的具體化，其目的是通過明確解除合同的條件，防止合同隨意被解除，從而保證建設工程合同全面實際履行。《解釋》第8條規(guī)定了發(fā)包人的解除權;承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除合同的，應予支持：

　　(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;

　　(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;

　　(三)已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格的，并拒絕修復的;

　　(四)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。唯該條(四)的規(guī)定與《解釋》第4條規(guī)定非法轉包、違法分包無效似乎有些矛盾，有待進一步研究�！督忉尅返�9條規(guī)定了承包人的解除權。該條規(guī)定：發(fā)包人有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程合同的，應予支持：一是未按約定支付工程價款的;二是提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的;三是不履行合同約定的協(xié)助義務的�！督忉尅返�10條規(guī)定了建設工程施工合同解除后的處理規(guī)則。合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格的，參照解釋第3條處理。

　　第三，建設工程質(zhì)量問題。建設工程質(zhì)量關系到公共安全，為確保建設工程質(zhì)量，《合同法》、《建筑法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》等法律、法規(guī)、規(guī)章都作出了許多具體規(guī)定。同時，建設工程質(zhì)量也直接關系到工程價款的支付和修復費用的承擔�！督忉尅返�11條、第12條、第13條對建設工程的質(zhì)量不符合約定，建設工程質(zhì)量缺陷以及建設工程未經(jīng)竣工驗收發(fā)包人擅自使用的責任承擔，作了集中規(guī)定。首先，因承包人的過錯造成建設工程質(zhì)量不符合約定的，承包人拒絕修理、返工或改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持。這實質(zhì)上賦予了發(fā)包人變更合同的請求權。其次，對建設工程質(zhì)量缺陷的造成，適用過錯責任，不僅規(guī)定承包人有過錯的，應當承擔相應的過錯責任，發(fā)包人有過錯的，也應當承擔過錯責任。再次，建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，承包人僅在合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結構質(zhì)量承擔責任。最后，無論建設工程合同無效，還是有效，如果建設工程經(jīng)修復最終仍被確認質(zhì)量不合格的，承包人請求支付工程款的，不應支持。

　　第四，建設工程結算和鑒定問題。首先，建設工程結算應當充分尊重當事人的約定。當事人對建設工程的'計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程款。一般情況下，建設工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應當結算。結算中，一般是由承包人提交竣工結算報告，由發(fā)包人審核。實踐中有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結算文件后遲遲不予答復或根本不予答復，以達到拖欠或不支付工程款的目的，嚴重損害了承包人的合法權益。

　　為制止這種不法行為，《解釋》第20條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。其次，只有因設計變更導致建設工程的工程量或質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

　　通過招標投標簽訂的建設工程合同與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算價款的標準。再次，當事人約定按照固定價結算價款，一方當事人請求對建設工程造價鑒定的，不予支持。建設工程計價方法一般分為固定價格計價、可調(diào)價格計價和工程成本加酬金計價等。當事人采用可調(diào)價格計價方式，常常因約定不明確、不具體而發(fā)生糾紛，引起造價鑒定問題。最后，當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。當事人申請鑒定一般應當在舉證期限內(nèi)提出。對有缺陷的鑒定結論，一般不予重新鑒定。應當嚴格掌握重新鑒定的四條標準。

　　第五，對《合同法》第286條的理解和適用。首先，承包人的優(yōu)先受償權的性質(zhì)，在理論上，盡管有特殊留置權、優(yōu)先權等幾種學說，但通說為法定抵押權，而且不需登記，只要發(fā)包人未按約定支付價款，經(jīng)催告逾期仍不支付的，這種法定抵押權就會產(chǎn)生。其次，該法定抵押權的行使，既可以通過雙方協(xié)商，也可以申請法院拍賣建設工程，可不經(jīng)過訴訟途徑行使。

　　再次，最高人民法院公布，于2002年6月27日施行的《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》，對承包人優(yōu)先受償權與抵押權和其他債權的關系，與作為消費者的買受人的關系以及對建設工程價款的范圍、權利行使的期限均作了規(guī)定。《解釋》對此未再作規(guī)定。但，第286條有一個“除外”的規(guī)定，即“除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外”，如何理解，認識上不完全一致。一種觀點認為是法律上的禁止流通物，包括公有物與公用物;另一種觀點認為僅限于依照法律規(guī)定或依其性質(zhì)不能產(chǎn)生收益的公有物與公用物。這也是需要進一步研究的問題。

　　建設工程施工合同糾紛訴訟技巧

　　一、根據(jù)當事人之間的核心爭議，本著為解決委托方關注的核心問題，為實現(xiàn)委托方利益最大化原則制定糾紛解決策略

　　建設工程施工合同糾紛可能發(fā)生在工程竣工驗收前，也可能發(fā)生在工程竣工驗收后但移交建筑工程之前，還可能發(fā)生在工程竣工驗收且移交建筑工程之后。在不同的階段，發(fā)包方和承包方所各自追求的目標、各自的優(yōu)勢地位可能發(fā)生微妙的變化，但這些變化足以影響糾紛解決策略的變化和調(diào)整。

　　作為發(fā)包方，比如房地產(chǎn)開發(fā)商，在工程竣工驗收前，最擔心的問題就是工程項目進度滯后，這樣將直接導致項目開發(fā)周期變長，資金回收滯后，開發(fā)成本增加，還可能貽誤商機。更為嚴重的，還可能因工程進度延誤造成整個房地產(chǎn)項目逾期交房，將面臨向購房戶支付巨額的違約金。因此，開發(fā)商在工程竣工驗收且移交建筑工程之前，應采取抓大放小的原則，盡量避免因非原則性的糾紛導致矛盾激化，以確保工程進度如期進行，解決關鍵問題，實現(xiàn)利益最大化。舉個實例：某一顧問單位開發(fā)房地產(chǎn)項目，承包方因人工費一再調(diào)整而要求開發(fā)商增補人工費，協(xié)商不成后承包方停工，工程已近尾聲且交房期限將至，我們經(jīng)過慎重考慮和分析：該項目正常竣工驗收、交房，開發(fā)商可能實現(xiàn)上億元的利潤;盡管人工費是否應予以增補尚存在一定爭議，但如果采取訴諸法律的方式公正解決該爭議必將耗費大量的時間，必然延誤竣工驗收和按期交房，可能給開發(fā)商造成難以估量的損失，這種解決方式顯然不符合我們委托人的利益。于是我們建議委托方作出讓步，對方也采取見好就收的策略，雙方最終友好協(xié)商解決了該糾紛，實現(xiàn)了雙贏的結果。

　　施工合同中通常會約定，承包人無正當理由停工或節(jié)點工程滯后至一定程度時，發(fā)包人有權追究對方的違約責任且有權解除合同。但如果出現(xiàn)該情況時，發(fā)包人根據(jù)合同約定行使合同解除權是否符合發(fā)包人的利益呢?正如上述案例，這顯然需要認真作總體考量。這種情形下發(fā)包方一旦通過訴訟解除合同，工程必然長時間停止，因為該類訴訟可能涉及已完工程質(zhì)量鑒定、工程量的確定及工程造價鑒定等，該類訴訟周期短則一年左右，長則可能拖延至一年或二年以上甚至更長，漫長的訴訟程序結束后，還可能涉及強制執(zhí)行問題，強制對方撤場、強制對方移交階段性工程(包括隱蔽工程)資料必然耗費更長的時間�？梢�，不到萬不得已，發(fā)包人即使擁有“合同解除權”之尚方寶劍，亦不可隨意使用。當然，法律訴訟對于承包人亦有同樣的法律風險，如發(fā)包人被迫行使合同解除權之后，承包方不但喪失了該項目的預期利潤，還可能遭受發(fā)包方的巨額索賠。因此，任何一方提起解除合同之訴，最可能出現(xiàn)兩敗俱傷的后果。作為律師，應本著為委托人解決問題和實現(xiàn)委托人利益最大化原則替委托人出謀劃策，而不是鼓勵或煽動委托人采取解除合同這種極端的訴訟策略。當然，訴訟作為一種解決問題的策略或方式，即使在合同履行過程中亦非完全不可用。比如，在出現(xiàn)停工且節(jié)點工期滯后的情況下，雙方協(xié)商未果時，發(fā)包方可以訴訟請求承包方支付節(jié)點工程的工期延誤違約金，同時訴請合同繼續(xù)履行，這種溫和的訴訟策略，既可以給對方施加壓力，又不至于終止合作關系，完全有可能在法院的主持下協(xié)商解決糾紛。

　　二、做好證據(jù)收集和證據(jù)保全工作

　　“證據(jù)是訴訟之王”，幾乎在所有的訴訟中，證據(jù)都是贏得訴訟的根本。如果必須采取訴訟的方式解決糾紛時，我們必須充分重視訴訟技巧，而所謂的訴訟技巧，更多可能反映在取證和舉證的工作上。不打無準備之仗，任何一方發(fā)動訴訟前，均應認真做好證據(jù)的收集和證據(jù)的保全工作，不同的訴訟策略，對證據(jù)的收集和保全要求也不相同。如發(fā)包人訴訟解除合同，則發(fā)包人除舉證證明已經(jīng)出現(xiàn)發(fā)包人可以解除合同的情形，還必須舉出承包人已完工程的數(shù)量(包括形象進度)和質(zhì)量方面的證據(jù)。發(fā)包人可以自行委托公證機關，對現(xiàn)場進行攝影、攝像，確定工程形象進度，并聘請專業(yè)機構對已完工程確定工程量并出具工程造價鑒定報告，發(fā)包人亦可在訴訟中申請法院對工程現(xiàn)場進行證據(jù)保全并對已完工程的質(zhì)量和造價進行司法鑒定。發(fā)包人萬不可為了趕工，在未采取任何證據(jù)保全措施的情況下，采取極端措施強行將承包人趕出施工場地后直接由其他施工單位繼續(xù)施工，這樣，法院極有可能據(jù)此作出對承包人有利的推定，發(fā)包人可能為此多支付工程價款。反之亦然，承包方在訴訟解除合同的情形下亦有進行證據(jù)收集和證據(jù)保全的義務和必要，否則，其可能面臨已完工程的質(zhì)量和數(shù)量因缺乏證據(jù)無法得到認可的風險，不但可能無法獲得相應的工程款，還可能因違約程度增加而面臨更多的索賠。因此，做好證據(jù)收集和證據(jù)保全工作在這類案件中至關重要。

　　三、司法鑒定過程中，當事人須保持與鑒定單位和裁判機構的適當溝通，以確保鑒定報告的準確性。

　　這類案件往往涉及工程造價結算，必然引入司法鑒定，盡管司法鑒定工作似乎僅僅是鑒定單位獨立、中立、專業(yè)性的工作，無需其他當事人的干涉或參與，但為了確保鑒定報告不偏離雙方的合同約定，確保鑒定報告的準確性，當事人或其代理人必須保持與鑒定單位和裁判機構的適當溝通，否則，鑒定機構出具的鑒定結果可能完全偏離合同的約定，最終損害當事人的利益。為避免出現(xiàn)這種情況，當事人在司法鑒定過程中應注意以下幾點：

　　1、要求法院根據(jù)合同約定向鑒定機構明確鑒定范圍。最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。”因此，對固定價結算工程的造價進行鑒定時，法院應向鑒定機構明確鑒定范圍僅限于設計變更部分和發(fā)包人另行增加的工程導致的工程價款變化結算，而不能對整個工程造價進行鑒定，否則，該鑒定報告可能導致法院錯判。

　　2、要求法院根據(jù)合同約定或相關規(guī)定向鑒定機構明確計價原則，避免鑒定機構越廚代庖，以鑒代判。前述司法解釋第十六條規(guī)定：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。”根據(jù)該規(guī)定，當事人約定的計價原則優(yōu)先，如雙方當事人就此發(fā)生糾紛，法院理應向鑒定機構明確計價原則并要求據(jù)此原則審核造價。雙方合同約定不明確時，應要求鑒定機構參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。只有這樣，才能避免出現(xiàn)以鑒定代替審判的情形。

　　3、確保鑒定材料的準確性。當事人應要求法院提交給鑒定機構的鑒定材料是與鑒定有關的、經(jīng)雙方質(zhì)證后法院認定可以作為鑒定依據(jù)的材料，否則鑒定結果必然錯誤。對于經(jīng)法庭質(zhì)證且法庭評議認為不能采信的證據(jù)材料不能作為鑒定材料，法庭不得將該等材料移交鑒定機構(比如涉及工期鑒定時，不符合合同約定的工期順延材料就不得作為鑒定材料，也不得移交鑒定機構)。鑒定工作是一項復雜而細致的工作，當事人在鑒定過程中必須與鑒定機構保持適當?shù)臏贤�，目的并不是干涉鑒定工作，而是通過溝通了解鑒定機構的鑒定思路，確保鑒定機構不違背正確的鑒定原則，還可以適時提供與鑒定有關的信息或補充材料(補充材料仍應經(jīng)過法庭的質(zhì)證、認定)，以免鑒定機構出現(xiàn)技術性錯誤而導致鑒定報告錯誤，以確保鑒定結論的準確性。