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建設(shè)工程施工合同糾紛
建設(shè)工程的施工合同都有哪些糾紛呢?下面小編為大家整理了建設(shè)工程施工合同糾紛，希望能幫助到您。
建設(shè)工程施工合同糾紛篇(一)
原告通寧公司與被告大地集團(tuán)公司、被告廣州分公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2005年11月16日立案受理后，依法組成合議庭，于2006年4月7日公開開庭審理了本案。原告通寧公司的委托代理人陸志云、俞哲敏，被告大地集團(tuán)及廣州分公司的委托代理人柴曉明、王新宇到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告通寧公司訴稱，1999年9月3日，原告與被告廣州分公司簽訂了《分包施工合同》一份，約定廣州分公司將其承建的豪豐園排水、電氣、防雷等安裝工程分包給原告施工。協(xié)議簽訂后，原告按合同約定完全履行了自己的義務(wù)。改工程已驗(yàn)收合格并交付使用。原告與廣州分公司經(jīng)過認(rèn)真對賬核算，于2004年9月3日就上述工程簽署了《工程結(jié)算書》，確認(rèn)廣州分公司還應(yīng)支付原告工程款1907227.59元。該款雖經(jīng)原告多次催要，但兩被告至今未能支付。廣州分公司系大地集團(tuán)設(shè)立的不具備法人資格的分支機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，大地集團(tuán)作為設(shè)立人應(yīng)對廣州分公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。請求法院判令：1、兩被告連帶償付工程款共計1907227.59元并支付利息，利息自2004年9月4日起至兩被告實(shí)際給付時止，按同期銀行貸款利率計算;2、被告承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。
被告大地集團(tuán)及廣州分公司辯稱：一、雙方簽訂工程結(jié)算書后，即發(fā)現(xiàn)結(jié)算書有關(guān)數(shù)據(jù)有誤，原告2004年12月18日出具給被告的承諾書也承認(rèn)這一事實(shí)。此外，上訴工程結(jié)算書系原告采取欺詐手段，是被告在違背真實(shí)意思的情況下簽訂的，現(xiàn)被告請求法院依法撤銷。理由為，自1994年5月前，原告便在未征得被告同意且事后又未告知被告的情況下，私刻“南京市第二建筑工程公司廣州分公司水電工程處財務(wù)專用章”(以下簡稱水電財務(wù)專用章)，并以此印章從本案所涉工程業(yè)主處直接收取工程款。現(xiàn)僅被告承認(rèn)及被告初查的直收數(shù)額有五筆計3429143.66元未計入預(yù)收款中。二、根據(jù)原告的訴訟請求合被告初步查證的結(jié)果，原告目前已經(jīng)超收1521916.07元。三、雙方所簽訂合同第五條約定“預(yù)付工程款及工程進(jìn)度款須在甲方收到工程款后，再按照比例付給乙方，乙方不得自行向業(yè)主收取工程款”。現(xiàn)業(yè)主證明其還拖欠被告17%工程款，故即使被告拖欠原告工程款，因所附條件未完全成就，故被告無全額付款義務(wù)。綜上，請求法院駁回原告的訴訟請求。
經(jīng)審理查明，大地集團(tuán)原名稱曾為南京市第二建筑工程公司，1996年經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)，變更為現(xiàn)名稱。
1999年7月3日，被告廣州分公司(甲方)與原告通寧公司(乙方)簽訂《分包施工合同》一份，約定：由乙方承包建設(shè)廣州漢和房地產(chǎn)有限公司(以下簡稱漢和公司)開發(fā)的豪豐園給排水、電氣、防雷安裝工程，工程造價約為460萬元，按甲方總承包的工程范圍及結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算。承包形式為包工、包料。付款方式為預(yù)付工程款(包括備料款)及工程進(jìn)度款須在甲方收到工程款后，再按比例付給乙方，乙方不得自行向業(yè)主收取工程款。此后，原告即按合同約定對其承包的工程進(jìn)行施工，并完成了工程施工任務(wù)。合同履行中，原告于2000年4月4日直接從業(yè)主漢和公司處支取工程款5萬元，2001年3月20日，廣州分公司向原告支付工程款15萬元，2001年7月13日，廣州分公司向原告支付工程款40萬元，2003年1月13日，廣州分公司向原告支付工程款815306元。2002年8月26日，廣州分公司水電工程處與業(yè)主漢和公司簽訂《房款抵扣工程款協(xié)議》，約定漢和公司將豪豐園豪逸閣21E單元、豪豐閣18A單元、豪豐閣21B單元三套房抵扣工程款1730920元，原告職工金光輝再協(xié)議上簽名。2002年8月15日，原告向被告大地集團(tuán)書面出具承諾書，載明原告已上述三套房屋轉(zhuǎn)讓，并承諾豪豐園抵扣工程款及房屋轉(zhuǎn)讓中的糾紛與大地集團(tuán)無關(guān)。2003年8月11日，廣州分公司向漢和公司出具工程函件，要求漢和公司將廣州分公司水電工程處處置的三套房屋的按揭房款歸還廣州分公司水電工程處，否則將單方面注銷雙方于2000年8月26日簽訂的房款抵扣工程款的協(xié)議。2004年9月3日，廣州分公司在工程結(jié)算書上簽字蓋章，確認(rèn)：豪豐閣水電、弱電、消防及其它安裝工程的總造價為6919293.46元，預(yù)收工程款4468000元，應(yīng)扣稅金237331.77元，已扣稅金108423.50元，應(yīng)扣管理費(fèi)414157.61元，通寧公司應(yīng)收工程余款1907227.59元。2004年12月18日，通寧公司向廣州分公司出具承諾書，主要內(nèi)容為：就已與廣州分公司審結(jié)的工程決算清單中，入通寧公司在廣州分公司預(yù)付工程款中和上繳公司管理費(fèi)與結(jié)算清單有誤，通寧公司在已竣工未結(jié)算工程決算中予以更正，并在決算中調(diào)整。上述已結(jié)算工程中含有本案訟爭的漢和公司豪豐園水電、弱電、消防等工程。2005年7月15日，通寧公司給廣州分公司發(fā)出感謝信，表示因廣州分公司已更名，故將原先借用的水電財務(wù)專用章退還，同時對廣州分公司多年來的幫助表示感謝。廣州分公司于同日對此出具了收條。
2005年12月20日及2006年3月15日，漢和公司出具證明，證明其已付被告工程款32293124.12元，以物抵款6618397元，其中包括豪豐園豪逸閣21E單元、豪豐閣18A單元、豪豐閣21B單元三套住宅房，尚欠被告工程款13311056.70元。
另查明，2002年7月17日，原告職工陳本華從漢和公司收款5000元。2000年7月31日，陳本華向被告借用鋼材2.826噸，折款7611.66元。
審理中，被告大地集團(tuán)及廣州分公司對2004年9月3日雙方簽署的工程決算書不予認(rèn)可，認(rèn)為該決算書沒有扣除原告于2000年4月4日直接從業(yè)主漢和公司處支取的工程款5萬元、2003年1月13日廣州分公司支付的工程款815306元、2002年11月30日支付的870306月以及根據(jù)2002年8月26日原告與漢和公司達(dá)成的房款抵扣工程款協(xié)議所約定的1730920元。同時，原告職工陳本華收取漢和公司的5000元及陳本華領(lǐng)用的部分鋼材折價款7611.66元亦應(yīng)計入預(yù)收工程款。原告對被告的抗辯意見不予認(rèn)可，同時認(rèn)為：1、原告從漢和公司領(lǐng)取的5萬元已經(jīng)作為預(yù)收工程款在決算書中予以扣除。2、815306元的發(fā)票是原告收到被告多筆工程款后一并開具的，該款已經(jīng)計入預(yù)收工程款中。3、原告雖然開具了870306萬元的發(fā)票，但原告既未從漢和公司亦未從被告處領(lǐng)到該款，故該發(fā)票原件現(xiàn)仍然保留在原告處，并隨即向法院提交了該發(fā)票的原件。4、2002年8月26日的房款抵扣工程款協(xié)議是漢和公司與廣州分公司簽訂的，而不是原告所簽訂，且該協(xié)議并未實(shí)際履行，因此該三套房屋不應(yīng)沖抵原告的工程款，原告并提交廣州分公司于2003年8月11日向漢和公司出具的工程函件作為證據(jù)，以證明廣州分公司對房屋抵扣協(xié)議并未實(shí)際履行。5、陳本華雖然是原告職工，但其向漢和公司借款5000元及領(lǐng)用鋼材折價款7611.66元均系其個人行為，與原告無關(guān)，故上述兩筆費(fèi)用不應(yīng)自工程款中扣除。
上述事實(shí)，有寧體改字(94)268號批復(fù)、寧政復(fù)(96)73號批復(fù)、《分包施工合同》、工程結(jié)算書及附件、工程函件、業(yè)主證明、感謝信、發(fā)票若干、房款抵扣工程協(xié)議及承諾書、收條、借條及雙方當(dāng)事人的法庭陳述等證據(jù)證實(shí)。
本院認(rèn)為，當(dāng)事人的合法民事權(quán)益受法律保護(hù)。原告通寧公司與被告廣州分公司簽訂的《分包施工合同》是雙方當(dāng)事人的真是意思表示，協(xié)議內(nèi)容不違反我國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)屬有效，對雙方當(dāng)事人均具有約束力。工程結(jié)束后，通寧公司及廣州分公司通過對賬，于2004年9月3日簽署了決算書，該決算書對工程造價、預(yù)收工程款、應(yīng)扣稅金、已扣稅金、應(yīng)扣管理費(fèi)等作了確認(rèn)。被告大地集團(tuán)及廣州分公司抗辯稱通寧公司于2000年4月4日直接從漢和公司處領(lǐng)取的工程款5萬元;2003年1月13日廣州分公司支付的工程款815306元;2002年11月30日支付的870306元;2002年8月26日通寧公司和漢和公司達(dá)成的房款抵扣工程款協(xié)議所約定的.1730920元抵扣款以及通寧公司職工陳本華從漢和公司領(lǐng)取的定金5000元、鋼材折價款7611.66元均應(yīng)在決算書中予以扣除，對此，本院認(rèn)為：1、通寧公司于2000年4月4日從漢和公司領(lǐng)取的5萬元在雙方?jīng)Q算書附件——單項(xiàng)工程對賬單(以下簡稱對賬單)中已有反映，現(xiàn)被告既不能證明對賬單中所體現(xiàn)的2000年4月通寧公司已收款5萬元不是通寧公司從漢和公司直接收取的5萬元的事實(shí)，亦不能證明其于2000年4月曾另行向通寧公司支付過5萬元的款項(xiàng)，故該5萬元應(yīng)認(rèn)定為已計入通寧公司預(yù)收工程款中，被告的該項(xiàng)抗辯意見依據(jù)不足，本院不予采納。2、2003年1月13日廣州分公司支付通寧公司的815306元雖然在對賬單中不能得到明確具體的體現(xiàn)，但原告在庭審中已明確該815306元的發(fā)票系被告多次付款后一并開具的。現(xiàn)被告又不能提供其付4468000元工程款的所有付款憑證以證實(shí)該筆費(fèi)用不包括在已付款內(nèi)，故僅憑該證據(jù)尚不能必然得出該款未被計入原告預(yù)收工程款的結(jié)論。綜上，被告關(guān)于該款應(yīng)予扣除的抗辯意見證據(jù)不充分，本院不予采納。3、870306元工程款系廣州分公司委托通寧公司向漢和公司直接收取的，被告既然主張漢和公司已經(jīng)向通寧公司支付了該款，則廣州分公司出具的該款的發(fā)票原件應(yīng)交付給漢和公司，同時，廣州分公司亦應(yīng)持有通寧公司向其開具的收取該款的憑證，但該發(fā)票現(xiàn)仍然保留在通寧公司手中，被告既不能提供通寧公司向其開具的已收取該款的憑證，亦不能提供證據(jù)證明在其與漢和公司結(jié)算中已經(jīng)作為漢和公司的已付款予以扣除，故被告僅以其持有系自己開具的該發(fā)票的記帳聯(lián)為由主張通寧公司已經(jīng)收到該款的依據(jù)不足，且有違交易習(xí)慣和生活常理，本院據(jù)此認(rèn)定，通寧公司沒有收取該款，該款不應(yīng)計入通寧公司的預(yù)收工程款中。4、雖然在2002年8月26日廣州分公司水電工程處與漢和公司簽訂了豪豐園豪逸閣21E單元、豪豐閣18A單元、豪豐閣21B單元三套住宅房房款抵扣工程款協(xié)議，通寧公司并向被告大地集團(tuán)出具過承諾書，但廣州分公司曾于2003年8月11日向漢和公司發(fā)函，要求漢和公司歸還該三套房屋的按揭款，故兩被告提供的證據(jù)尚不能充分證明此款已經(jīng)實(shí)際抵扣了工程款。漢和公司雖出具證據(jù)證明其在廣州分公司的結(jié)算中，扣除了該三套房屋的房款計1730920元，但被告廣州分公司并未出具其與漢和公司的結(jié)算報告以證明該三套房屋被抵扣為工程款的事實(shí)，且三套房屋的抵扣行為發(fā)生在前，而廣州分公司與通寧公司的工程結(jié)算書在后，如抵扣行為確實(shí)發(fā)生，則廣州分公司在與通寧公司結(jié)算時并未就該三套房屋的抵扣款應(yīng)否計入預(yù)收工程款提出異議。綜上，被告關(guān)于三套房屋的抵扣款1730920元應(yīng)計入預(yù)收工程款的抗辯意見，證據(jù)不足，本院亦不予采納。5、陳本華系通寧公司在豪豐園項(xiàng)目工程部的小組長，在通寧公司與被告廣州分公司的經(jīng)濟(jì)往來中，陳本華市通寧公司多次收款的經(jīng)手人，故其于2002年7月17日從漢和公司收取的5000元以及陳本華借用被告廣州分公司鋼材的行為，應(yīng)視為市陳本華履行職務(wù)的行為，故該5000元及鋼材折價款7611.66元應(yīng)計入通寧公司的預(yù)收工程款，并在被告的應(yīng)付款中予以扣除。綜上，通寧公司及廣州分公司通過對賬于2004年9月3日簽署的決算書，是雙方的真實(shí)意思表示，應(yīng)作為通寧公司應(yīng)收工程款余款的依據(jù)。但鑒于陳本華收取的5000元及鋼材折價款7611.66元在雙方?jīng)Q算時沒有扣除，故在計算通寧公司應(yīng)收工程余款時應(yīng)在原工程結(jié)算書所確定的1907227.59元的基礎(chǔ)上予以扣除。雖然通寧公司曾出具承諾書，承諾如廣州分公司預(yù)付工程款等與結(jié)算清單有誤，其將在已竣工未結(jié)算工程決算中予以更正并調(diào)整，但該承諾書并不表明通寧公司認(rèn)可工程結(jié)算清單已經(jīng)存在錯誤，故對大地集團(tuán)及廣州分公司該抗辯理由，本院亦不予采納。通寧公司根據(jù)工程結(jié)算書要求廣州分公司給付尚欠工程款的訴訟請求符合合同約定及法律規(guī)定，本院予以支持。關(guān)于利息的給付問題，由于雙方對付款時間及逾期付款利息的計算標(biāo)準(zhǔn)未作約定，故利息應(yīng)按照中國人民銀行同期流動資金貸款利率計算，自雙方2004年9月3日簽署工程結(jié)算書的次日起至被告實(shí)際支付之日止，對通寧公司要求廣州分公司給付利息的訴訟請求，本院予以支持。對于被告大地集團(tuán)和廣州分公司即使被告拖欠通寧公司工程款，但因雙方合同約定的付款條件未完全成就，故被告無全額付款義務(wù)的抗辯意見，本院認(rèn)為，雙方爭議的工程，被告與漢和公司已經(jīng)進(jìn)行了結(jié)算，通寧公司與廣州分公司的決算也于2004年9月3日進(jìn)行，故對被告關(guān)于付款條件尚未成就的抗辯意見，本院不予采納。廣州分公司系大地集團(tuán)下屬領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照不具有獨(dú)立法人資格的分支機(jī)構(gòu)，大地集團(tuán)作為廣州分公司的設(shè)立人，對廣州分公司的上述債務(wù)償付不足部分應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第一百零七條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條之規(guī)定，判決如下：
一、被告廣州分公司于本判決生效之日起30日內(nèi)給付通寧公司工程余款1894615.93元及利息(自2004年9月4日起至該款實(shí)際支付時止，按中國人民銀行同期流動資金貸款利率計算);
二、被告大地集團(tuán)對廣州分公司所欠上述款項(xiàng)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
案件受理費(fèi)24644元，保全費(fèi)10056元，其他訴訟費(fèi)300元，合計35000元，由廣州分公司及大地集團(tuán)負(fù)擔(dān)34500元，通寧公司負(fù)擔(dān)500元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，同時預(yù)交上訴案件受理費(fèi)24644元，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于江蘇省高級人民法院。
建設(shè)工程施工合同糾紛篇(二)
建設(shè)工程合同是一種特殊的承攬合同。廣義上，還包括建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工等，施工合同是最主要的一種形式，產(chǎn)生糾紛也是最多，處理起來也最為復(fù)雜。一般來說，施工合同前期還有招投標(biāo)階段和程序;施工過程中還有監(jiān)理、簽證、質(zhì)量、進(jìn)度款的支付、材料、設(shè)計變更等;施工后期還包括工程驗(yàn)收、備案、工程款的結(jié)算、保修、工程質(zhì)量等。因此，在施工合同的簽訂和履行過程中，無論是發(fā)包方，還是承包方，都必須嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，提高風(fēng)險防范意識，以防止合同糾紛的發(fā)生。
一、合同的法律效力問題
建設(shè)工程施工合同的法律效力問題，是合同雙方當(dāng)事人首先要注意和解決的問題。只有合同有效，才能得到法律的保護(hù)。如果合同無效，則應(yīng)當(dāng)按照無效合同的法律規(guī)定去處理。當(dāng)然，施工合同有一定的特殊性，就是無法按照無效合同中返還財產(chǎn)的原則來適用，而只能是賠償損失和收繳不法所得。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第四條的規(guī)定，下列合同應(yīng)認(rèn)定為無效合同：
1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
2、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
3、建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的;
4、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的。
對于無效的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第三條的規(guī)定處理：
1、建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程款的，應(yīng)予支持;
2、建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，但經(jīng)承包人修復(fù)使得建設(shè)工程驗(yàn)收合格，發(fā)包人應(yīng)支付工程款，并由承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用;如果是發(fā)包人自行修復(fù)的，則修復(fù)費(fèi)用由承包人承擔(dān);
3、建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，經(jīng)承包人修復(fù)后仍然不合格，承包人請求支付工程款的，不予支持。
建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人按何種標(biāo)準(zhǔn)向承包人支付工程款，有兩種意見：
一種意見認(rèn)為：合同被認(rèn)定無效，當(dāng)事人之間就合同價款的約定也當(dāng)然無效，因此，對工程價款應(yīng)當(dāng)按實(shí)結(jié)算，即通過審價確定;
一種意見認(rèn)為：合同被確認(rèn)無效，但當(dāng)事人之間對合同價款的約定符合其真實(shí)意思表示，只要工程質(zhì)量合格，該約定的價款符合雙方當(dāng)事人的預(yù)期，因此，應(yīng)當(dāng)按照合同的約定結(jié)算工程價款。
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》顯然是采納了第二種意見，即參照合同約定結(jié)算工程價款。如果按實(shí)結(jié)算，往往會造成工程價款高于雙方約定的工程價款，使得無效合同的工程價款高于有效合同的工程價款。當(dāng)然，在實(shí)際施工過程中發(fā)生了工程量的增加造成無法按照合同約定結(jié)算價款，則可以按實(shí)結(jié)算。
二、關(guān)于“陰陽合同”的問題
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”第59條的規(guī)定：“招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正;可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。”
在建設(shè)工程招投標(biāo)中，有的當(dāng)事人為了獲得不正當(dāng)利益，在簽訂中標(biāo)合同前后，往往就同一工程項(xiàng)目再訂立一份或者多份與中標(biāo)合同不一致的合同，這就是所謂的“陰陽合同”。到底按照哪一份合同(陰或陽)作為工程價款結(jié)算的依據(jù)?
《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。”根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)一份或者多份與中標(biāo)合同不一致的合同，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。
所謂“合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”，是指：影響或者決定當(dāng)事人基本權(quán)利和義務(wù)的條款，一般包括合同約定的工程價款、工程質(zhì)量和工程期限。
雖然以備案的中標(biāo)合同作為工程價款結(jié)算的依據(jù)，但是并不意味著合同不能變更。如果因設(shè)計變更導(dǎo)致工程量的增減、工程價款的調(diào)整、工期的變化等，并不是對中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的背離和改變。
三、工程價款的認(rèn)定
一般來說，當(dāng)事人對工程價款有兩種約定方式：一是約定固定價(閉口價)，即對合同約定范圍內(nèi)的工程量確定固定價格，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)合同價款不做調(diào)整;若發(fā)生工程量的增、減的情況，則對增、減部分進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整或者按實(shí)結(jié)算;二是約定工程價款按實(shí)結(jié)算或者通過審計確定(開口價)，即對合同約定范圍內(nèi)的工程量不約定固定價格，而是約定暫定價或者最終通審計確定工程造價。
在固定價的方式中，如何正確認(rèn)定工程價款，應(yīng)當(dāng)特別注意以下問題：
一是雙方當(dāng)事人約定固定價結(jié)算的，一方當(dāng)事人請求對工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持;
二是對工程量增、減部分，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的結(jié)算方式和結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行造價鑒定;沒有約定或者約定不明的，可以參照簽訂合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款;
三是雙方當(dāng)事人一定要在合同中明確約定“固定價”、“不變價”或者“不做調(diào)整”等內(nèi)容;若僅約定“暫定價”、“按實(shí)結(jié)算”或者“通過審計確定”等內(nèi)容，則不能認(rèn)定為“固定價”，而認(rèn)定是“開口價”;
四是合同約定的固定價，但是工程進(jìn)行價款結(jié)算時與合同簽訂時發(fā)生了重大變化，如建筑材料的價格的上漲、人員工資成本的調(diào)整等因素，如果仍然按照固定價進(jìn)行結(jié)算將可能產(chǎn)生不公平的結(jié)果，一方當(dāng)事人要求按實(shí)結(jié)算或者調(diào)整工程價款。由于我國《合同法》中對“情勢變更”的原則沒有最終規(guī)定，故對于上述情況一般不予調(diào)整。司法實(shí)踐中，一般按照“公平原則”對當(dāng)事人之間的利益作適當(dāng)調(diào)整。
在開口價的方式中，雙方當(dāng)事人一般通過協(xié)商或者審計鑒定來最終確認(rèn)工程價款。在這種方式結(jié)算工程款，應(yīng)當(dāng)特別注意以下問題：
一是合同范圍內(nèi)的工程量的確認(rèn)問題。如果雙方在合同和施工圖中約定了工程內(nèi)容且實(shí)際竣工驗(yàn)收，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定承包人完成了工程量，應(yīng)當(dāng)按此結(jié)算工程款;但是，發(fā)包人有證據(jù)證明(如施工合同、付款憑證、施工資料等)該工程量系自行完成或者委托他人完成，則承包人無權(quán)取得該工程款;
二是合同范圍外的工程量的確認(rèn)問題。如果雙方在合同和施工圖中沒有約定此項(xiàng)工程內(nèi)容，但是承包人主張其實(shí)際施工，并有簽證單、會議記錄、往來信函以及其他技術(shù)資料等，則應(yīng)認(rèn)定承包人的實(shí)際施工量并以此結(jié)算工程價款;如果發(fā)包人有相反證據(jù)證明該項(xiàng)工程量是其自行或者委托他人完成的，則承包人無權(quán)取得該工程價款;
三是對合同履行中往來文書的效力認(rèn)定。在合同履行過程中雙方往來的文書一般包括工程簽證單、技術(shù)核定書、會議記錄、往來信函等。一方當(dāng)事人往往用這些文件并非其工作人員簽署或者沒有得到相應(yīng)的授權(quán)等理由而否定其效力。在司法實(shí)踐中，對上述文書的法律效力的認(rèn)定一般都比較寬泛，只要一方當(dāng)事人有證據(jù)證明該文件是另一方當(dāng)事人的施工負(fù)責(zé)人、工程監(jiān)理、現(xiàn)場代表、項(xiàng)目經(jīng)理、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人等的簽字，就可以認(rèn)定其法律效力;
四是對合同履行中相關(guān)法律文書的效力次序的認(rèn)定。
合同文件應(yīng)當(dāng)能相互解釋，相互說明。除合同的專用條款另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照下列順序確認(rèn)其效力：
1、本合同協(xié)議書;
2、中標(biāo)通知書;
3、投標(biāo)書及其附件;
4、合同專用條款;
5、合同通用條款;
6、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件;
7、圖紙;
8、工程量清單;
9、工程報價單或預(yù)算書。
四、工程價款的結(jié)算
在建設(shè)工程施工合同糾紛中，承包人要求發(fā)包人支付工程價款的案件占很大比例。特別是工程完成后，承包人向發(fā)包人提交工程結(jié)算文件和資料，發(fā)包人為了拖延工程款的支付，往往對此遲遲不予答復(fù)，也不支付工程款。那么，對于承包人單方面提交的工程結(jié)算文件，能否作為工程決算的依據(jù)。
建設(shè)部《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定：“發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù);逾期未答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件;當(dāng)事人未約定期限的，答復(fù)期限為28天。”
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理;承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”
應(yīng)當(dāng)注意的是，上述司法解釋與建設(shè)部的管理辦法存在一定的區(qū)別：
第一、司法解釋強(qiáng)調(diào)，雙方當(dāng)事人對工程價款的結(jié)算期限要有明確的約定;如果沒有約定，則不能適用第20條的規(guī)定;
第二、司法解釋否定了建設(shè)部的管理辦法作為部門規(guī)章可以成為人民法院判案的依據(jù);
第三、司法解釋認(rèn)為建設(shè)部的管理辦法過分地保護(hù)了承包人的利益，沒有均衡雙方當(dāng)事人的利益;
第四、司法解釋認(rèn)為：建設(shè)部和國家工商局制定的施工合同文本中“通用條款”第33條第3款“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款的.，從29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款利息，并承擔(dān)違約責(zé)任”，并不等同發(fā)包人認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算資料和價款。
因此，在施工合同的“專用條款”中，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明確約定：發(fā)包人在收到承包人竣工結(jié)算價款后應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)給予答復(fù);如在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為發(fā)包人認(rèn)可承包人所提交的竣工結(jié)算價款。
五、工程款的利息及墊資
發(fā)包人欠付工程款，承包人除要求發(fā)包人支付外，還可以要求支付工程款的利息。對于工程款的利息，到底是發(fā)包人承擔(dān)的違約責(zé)任，還是法定的孳息，實(shí)踐中一直存在著爭議。
一種意見認(rèn)為：向承包人支付工程款是發(fā)包人的法定義務(wù)，拖欠工程款的行為就是違約行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，包括支付工程款的利息;
一種意見認(rèn)為：工程款存在著承發(fā)包雙方共同結(jié)算的問題，在雙方結(jié)算確認(rèn)一致之前，很難確認(rèn)發(fā)包方到底欠付多少工程款，也就很難確認(rèn)發(fā)包方到底是否違約。而發(fā)包方自工程驗(yàn)收合格并實(shí)際使用后，就接受并占有了承包方的勞動成果，這時，工程款就有了一定的借款性質(zhì)，利息就是一種孳息。同時，有些工程款的結(jié)算時間很長，發(fā)包方也往往拖延支付，并以工程款沒有最后確認(rèn)作為其不付款抗辯的理由。而將工程款的利息作為法定的孳息，則可以更好地保護(hù)承包方，制裁發(fā)包方的拖延行為。
對于工程款利息標(biāo)準(zhǔn)，《司法解釋》第17條規(guī)定：“當(dāng)事人對欠付工程款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算。”對于雙方當(dāng)事人約定利息計付標(biāo)準(zhǔn)的限制，《司法解釋》沒有相應(yīng)的規(guī)定。一般理解，雙方當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)在國家法定利率上下限范圍內(nèi)，否則，不予保護(hù)。
利息應(yīng)當(dāng)從何時計付?《司法解釋》第18條作了規(guī)定：利息從應(yīng)付工程價款之日計付。而對應(yīng)付工程款的時間，雙方有約定，按約定;沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：
1、工程已交付的，為交付之日;
2、工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;
3、工程沒有交付也沒有結(jié)算，為當(dāng)事人起訴之日。
所謂墊資，是指建設(shè)工程施工合同簽訂后，承包人不要求發(fā)包人先支付工程款或部分工程款，而是先利用自有資金進(jìn)場施工，待工程施工到一定階段或者全部完成后，再由發(fā)包人支付承包人墊付的工程款。由于建筑市場競爭激烈，承包人處于劣勢地位，往往為了承攬到工程，不惜為發(fā)包方墊資并在合同中約定墊資條款。
在《司法解釋》頒布之前，一般認(rèn)為承包人的墊資屬于企業(yè)之間拆借資金的行為，該行為因違反國家金融法律法規(guī)，被認(rèn)定為無效行為。但是，在我國的建筑市場中，墊資現(xiàn)象普遍存在，如果一律認(rèn)定墊資行為無效，則不利于保護(hù)承包人的利益。同時，在國際建筑市場中，墊資施工已成為一種普遍現(xiàn)象。因此，《司法解釋》第6條對墊資及墊資利息作了明確規(guī)定：
1、當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定的，按約定處理;但約定的利息不得高于中國人民銀行同期同類貸款利率;
2、當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按工程欠款處理;
3、當(dāng)事人對墊資利息沒有約定的，承包人請求支付利息的，不予支持。
六、工期的認(rèn)定
工期一般包括開工日期和竣工日期以及工期順延。發(fā)包人往往向承包人主張因逾期竣工應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任;承包人則往往向發(fā)包人主張因發(fā)包人的原因?qū)е鹿て陧樠印⑼９ぁ⒏C工等損失。因此，工期的認(rèn)定，對判斷承發(fā)包人的違約責(zé)任至關(guān)重要。
(一)開工日期的認(rèn)定
開工日期一般是指承包人進(jìn)場施工的日期。如果合同約定的開工日期與承包人實(shí)際進(jìn)場施工日期不一致，如何認(rèn)定開工日期?
1、承包人有證據(jù)證明實(shí)際開工日期的，如發(fā)包人的開工指令、工程監(jiān)理的記錄、有關(guān)實(shí)際開工的會議記錄等，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該日期即為開工日期;
2、承包人無證據(jù)證明實(shí)際開工日期，但有開工報告的，則認(rèn)定該開工報告所記載的日期為開工日期;
3、承包人既無實(shí)際開工日期的證據(jù)，也無開工報告的，則認(rèn)定施工合同中約定的開工日期即為實(shí)際開工日期。
(二)竣工日期的認(rèn)定
竣工日期是指承包人實(shí)際完成施工任務(wù)的日期，一般是由雙方當(dāng)事人共同書面確認(rèn)。如果雙方對實(shí)際竣工日期產(chǎn)生爭議，經(jīng)協(xié)商無法達(dá)成一致意見，根據(jù)《司法解釋》第14條的規(guī)定，可按照下列情形處理：
1、工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期;
2、承包人以提交竣工驗(yàn)收報告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報告之日為竣工日期;
3、工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。
由于竣工日期對確認(rèn)承包人是否預(yù)期竣工、發(fā)包人何時支付工程款、以及工程風(fēng)險的轉(zhuǎn)移等非常重要，往往成為雙方當(dāng)事人爭執(zhí)的焦點(diǎn)，也是人民法院審理案件的重點(diǎn)。
(三)工期順延的認(rèn)定
工期順延一般是由于發(fā)包人的原因以及不可抗力的因素導(dǎo)致承包人無法在合同約定的期限內(nèi)完成施工任務(wù)，承包人雖逾期竣工但可免責(zé)。如果承包人由于自身的原因?qū)е掠馄诳⒐ぃ瑒t工期不順延，承包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。從舉證責(zé)任來說，承包人應(yīng)當(dāng)提交工期順延的相關(guān)證據(jù)。特別是在施工合同履行的過程中，注意搜集工期可以合理順延的相關(guān)書面材料，以維護(hù)自身的利益，否則，將承擔(dān)對自己不利的法律后果。
從司法實(shí)踐來看，工期可以合理順延的情形一般有：
1、工程量的增加。發(fā)包人在施工過程中增加工程量，導(dǎo)致承包人無法完成預(yù)定的工程量。承包人應(yīng)當(dāng)與發(fā)包人協(xié)商工期合理順延的時間，并取得發(fā)包人或者工程監(jiān)理確認(rèn)的工期順延的書面證據(jù)。當(dāng)然，如果沒有書面證據(jù)，也可以通過將來的審計鑒定等手段來確認(rèn)合理的工期順延時間。
2、工程設(shè)計變更。由于發(fā)包人變更設(shè)計，導(dǎo)致工期順延。承包人也應(yīng)當(dāng)按照工程量增加的原則合理取得工期順延的書面證據(jù)材料。
3、發(fā)包人違約。一般是指發(fā)包人未提供設(shè)計圖紙、施工許可證、施工場地等必備條件和資料，造成承包人無法施工。當(dāng)然，也包括發(fā)包人未按合同約定支付相應(yīng)的工程進(jìn)度款，造成承包人無法正常施工。由于發(fā)包人違約造成的工期順延，其法律后果應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人自行承擔(dān)。
4、分包人與承包人施工過程銜接不當(dāng)。發(fā)包人直接將部分工程分包給第三人施工或者要求承包人分包給其指定的施工單位。在施工過程中，由于分包人與承包人銜接不當(dāng)造成工期延誤，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的延誤責(zé)任。
5、工程質(zhì)量鑒定。工程在竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定時間為順延工期時間。如果工程質(zhì)量經(jīng)鑒定不合格，則工期不順延，承包人逾期竣工的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
6、不可抗力等其他因素。承包人在施工過程中發(fā)生不可抗力的因素或者其他意外事件，如臺風(fēng)、地震、洪水等，或者高考期間的政府管制等。
七、工程質(zhì)量
保證工程質(zhì)量符合合同的約定和國家法律的規(guī)定，是承包人應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)。造成工程質(zhì)量存在問題，既有可能是承包人的問題，也有可能是發(fā)包人的問題，當(dāng)然還有可能是勘察、設(shè)計的問題。因此，當(dāng)工程質(zhì)量出現(xiàn)問題時，首先應(yīng)當(dāng)查明造成工程質(zhì)量缺陷的原因，以便分清責(zé)任。必要時，應(yīng)當(dāng)委托工程質(zhì)量鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。
目前，我國對工程質(zhì)量的管理分為兩個方面：一是設(shè)立工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)，通過施工許可和竣工驗(yàn)收備案制度對工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督;二是設(shè)立工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)，通過對建筑構(gòu)件、建筑制品、建筑材料、建筑設(shè)備等進(jìn)行檢測達(dá)到對工程質(zhì)量的監(jiān)督。
《司法解釋》對工程質(zhì)量問題作了三個方面的新規(guī)定：
一是：因承包人的過錯造成工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程款的，應(yīng)予支持;
二是：因發(fā)包人提供的設(shè)計有缺陷、提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、直接指定分包人分包專業(yè)工程，造成工程質(zhì)量缺陷的，應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任;
三是：工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持;但承包人應(yīng)在工程合理壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任。
需要說明的是，由于發(fā)包人擅自使用和工程保修無關(guān)，即使出現(xiàn)發(fā)包人在工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的情況下擅自使用或者強(qiáng)行使用，也不能免除承包人的保修義務(wù)，承包人仍然應(yīng)當(dāng)按照合同的約定和法律的規(guī)定承擔(dān)工程質(zhì)量保修的責(zé)任。
八、工程合同的解除
依照《合同法》的規(guī)定，合同的解除分為協(xié)議解除、約定解除和法定解除。工程合同的解除也不例外，也分為上述三種解除方式。《司法解釋》對建設(shè)工程合同的法定解除作了更加明確的規(guī)定，也是對《合同法》的細(xì)化，更便于操作。
(一)發(fā)包人的法定解除權(quán)
1、承包人明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)(預(yù)期違約);
2、承包人在合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的(遲延履行);
3、承包人已完工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)(根本違約);
4、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包。
(二)承包人的法定解除權(quán)
1、發(fā)包人未按約定支付工程款，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)(遲延履行);
2、發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)(遲延履行);
3、發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)，如提供施工場地、施工圖紙等，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)(遲延履行)。
(三)合同解除后的法律后果
《司法解釋》第10條對建設(shè)工程解除后的法律后果明確規(guī)定：
1、合同解除后，如果已經(jīng)完成的工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定支付相應(yīng)的工程款;
2、如果已經(jīng)完成的工程質(zhì)量不合格的，參照《司法解釋》第3條關(guān)于合同無效的處理規(guī)定處理;
3、因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此給對方造成的損失。
九、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)膯栴}
《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”這就從法律上規(guī)定了建設(shè)工程的價款具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
優(yōu)先權(quán)是指特定的債權(quán)人基于法律的規(guī)定而享有的就債務(wù)人的特定財產(chǎn)的價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先權(quán)打破了債權(quán)平等的原則，賦予了一些特殊的債權(quán)人享有優(yōu)先于其他債權(quán)人的權(quán)利。優(yōu)先權(quán)是一種法定的擔(dān)保物權(quán)。
對如何適用優(yōu)先權(quán)的問題，最高法院2002年6月11日以法釋[2002]16號做了規(guī)定：
1、建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán);
2、承包人優(yōu)先權(quán)行使的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者合同約定的竣工之日起計算;
3、工程價款的范圍包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，但不包括因發(fā)包人違約所造成的損失;
4、優(yōu)先受償權(quán)不得對抗交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)的買受人。
2004年12月8日，最高法院《關(guān)于裝修裝飾工程款是否享有合同法第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的函復(fù)》規(guī)定：裝修裝飾工程屬于建設(shè)工程，可以適用合同法第286條關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定。優(yōu)先受償權(quán)的范圍為建筑物因裝修裝飾而增加的價值。但是，裝修裝飾工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人;或者承包人與該建筑物的所有權(quán)人之間沒有合同關(guān)系的，承包人不享有優(yōu)先受償權(quán)。
十、建設(shè)工程施工合同的訴訟管轄和訴訟主體問題
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，訴訟主體除發(fā)包人和承包人外，一旦出現(xiàn)轉(zhuǎn)包、分包的情形，就會出現(xiàn)另外一個主體――實(shí)際施工人。而實(shí)際施工人一般與轉(zhuǎn)包人、非法分包人之間有承包或分包協(xié)議，而與發(fā)包人之間并無合同關(guān)系。因此，當(dāng)事人能否在合同中約定管轄、建設(shè)工程施工合同是否適用專屬管轄、實(shí)際施工人直接向發(fā)包人提起訴訟應(yīng)當(dāng)如何適用管轄等，就成為建設(shè)工程施工合同案件受理中所面臨的實(shí)際問題。
(一)建設(shè)工程施工合同糾紛案件管轄的一般原則。
建設(shè)工程施工合同屬于特殊的承攬合同，其糾紛案件的管轄，應(yīng)當(dāng)適用《民事訴訟法》第24條的規(guī)定，即：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”。同時，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第24條對合同履行地做了進(jìn)一步的明確，即：“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地”。
由于建設(shè)工程施工合同糾紛案件不適用專屬管轄，合同的當(dāng)事人除在糾紛發(fā)生后依據(jù)《民事訴訟法》第24條的規(guī)定向被告住所地或者合同履行地人民法院提起訴訟外，還可以事先在合同中約定管轄，即按照《民事訴訟法》第25條的規(guī)定：合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。同時，合同的雙方當(dāng)事人還可以依據(jù)合同中約定的仲裁條款或者事后達(dá)成的仲裁協(xié)議，向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。
(二)對最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條的理解與適用。
在非法轉(zhuǎn)包、違法分包的情形下，一般會出現(xiàn)發(fā)包人、非法轉(zhuǎn)包人(分包人)、以及實(shí)際施工人，而發(fā)包人與實(shí)際施工人之間無合同關(guān)系。由于三者均圍繞同一個建設(shè)項(xiàng)目，其利益緊密相連，如何處理其利益沖突，解決在施工合同履行中出現(xiàn)的矛盾和糾紛，是建設(shè)工程施工糾紛案件所面臨的問題。特別是在發(fā)包人與實(shí)際施工人之間無合同關(guān)系的情況下如何處理，顯得尤為突出。
為解決司法實(shí)踐中長期出現(xiàn)的困擾，妥善處理糾紛，最高人民法院的《司法解釋》做出了突破性的規(guī)定。該《司法解釋》第25條規(guī)定：“因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。”同時，《司法解釋》第26條分兩款又做了特別規(guī)定。
《司法解釋》第26條共有兩款：
第一款為：實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;
第二款為：實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。
按上述第一款的規(guī)定：實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。在此類案件中，轉(zhuǎn)包人、違法分包人與實(shí)際施工人之間一般會訂立工程轉(zhuǎn)包、分包合同。盡管該轉(zhuǎn)包、分包合同最終會被人民法院確認(rèn)為無效合同，但是轉(zhuǎn)包人、違法分包人與實(shí)際施工人之間就糾紛如何解決而訂立的管轄約定并不當(dāng)然無效。雙方當(dāng)事人只要訂立的協(xié)議管轄不違反《民事訴訟法》第25條的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，雙方所約定的受訴法院應(yīng)當(dāng)有管轄權(quán)。
按上述第二款的規(guī)定：實(shí)際施工人可以以發(fā)包人為被告主張權(quán)利，且發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。同時，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為案件的當(dāng)事人。
一般來說，由于實(shí)際施工人與發(fā)包人之間無合同關(guān)系，依據(jù)合同相對性的原則，實(shí)際施工人無權(quán)起訴發(fā)包人。但為了解決司法實(shí)踐中出現(xiàn)的轉(zhuǎn)包人、違法分包人無力給付工程款、或者轉(zhuǎn)包人、違法分包人在收取工程款或一定的管理費(fèi)用之后或解散、或注銷、或消失等現(xiàn)象，從維護(hù)實(shí)際施工人的合法權(quán)益出發(fā)，最高人民法院在司法解釋中對原有的立法予以了突破，規(guī)定了實(shí)際施工人可以對與自己沒有合同關(guān)系的發(fā)包人在欠付工程價款范圍內(nèi)主張權(quán)利。同時，人民法院對仍然存在的轉(zhuǎn)包人、違法分包人可以將其追加為本案的當(dāng)事人。
建設(shè)工程施工合同糾紛篇(三)
原告丁某，男，
委托代理人方某，江西某律師事務(wù)所律師，一般代理。
被告楊某，男，
被告江西某橋工程有限責(zé)任公司
法定代表人楊某，董事長。
委托代理人賴某，該公司法律顧問，特別授權(quán)代理。
原告丁某與被告楊某、江西某橋工程有限責(zé)任公司(下稱東龍公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告丁某及其委托代理人方某、被告東龍公司法定代表人楊某及其委托代理人賴某到庭參加訴訟，被告楊某經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告丁某訴稱：2002年冬，被告楊某掛靠被告東龍公司承包了興國縣工業(yè)園區(qū)管理委員會工業(yè)園部分工程施工項(xiàng)目。2002年11月1日，楊某以東龍公司的名義與原告簽訂合同，將興國工業(yè)園外商服務(wù)中心(又稱管委會辦公樓)工程以包工包料的形式承包給原告，價格為每平方米370元，竣工日期為2003年5月30日，2003年1月15日，楊某以東龍公司興國項(xiàng)目部的名義與原告簽訂合同及補(bǔ)充協(xié)議，將興國工業(yè)園素藝玩具廠廠房工程以包工包料的形式承包給原告，價格為每平方米320元，竣工時間為2003年年底。2004年初，楊某口頭與原告約定將工業(yè)園食堂建設(shè)工程承包給原告，該工程于2004年底竣工，總工程款為175246.76元。原告于2004年底將食堂工程結(jié)算單送呈楊某及管委會，兩者均未提出異議。工業(yè)園外商服務(wù)中心大樓及素藝玩具廠廠房工程結(jié)束后，經(jīng)興國縣審計局審計，外商服務(wù)中心大樓工程款為2639021.16元，素藝玩具廠廠房工程款為3056334.03元，原告所承建的以上三個工程均已交付使用。原告與楊某經(jīng)結(jié)算，楊某共應(yīng)支付原告工程款4505000元，雙方口頭約定欠款按2%月利率計息。楊某已分期支付部分工程款，至2008年5月，楊某尚欠工程款本金1615246.76元、利息1550636.88元，合計人民幣3165883.64元，經(jīng)原告多次催收未予支付。請求判令兩被告共同支付原告工程款及利息3165883.64元，并互負(fù)連帶清償責(zé)任，訴訟費(fèi)用及其他費(fèi)用由被告承擔(dān)。
被告東龍公司辯稱：東龍公司從未與原告丁某達(dá)成過任何協(xié)議，也未授權(quán)楊某將工程轉(zhuǎn)包給丁某，楊某超越代理權(quán)將工程私下轉(zhuǎn)包給丁某的行為無效。東龍公司沒有收取楊某的管理費(fèi)，在本案中沒有受益，工程款也沒有進(jìn)入公司的賬戶，此外，丁某與楊某已經(jīng)書面向東龍公司作出承諾，本案工程的盈虧及債權(quán)債務(wù)均與東龍公司無關(guān)，故本案所產(chǎn)生的法律后果只能由楊某個人承擔(dān)，東龍公司不是本案的適格被告。原告主張的利息沒有約定，且計算錯誤，不能予以支持。
被告楊某未答辯。
針對原告丁某的訴請、被告東龍公司的辯稱，本案的爭議焦點(diǎn)為1、被告楊某應(yīng)支付給原告丁某多少工程款;2、工程款的利息應(yīng)如何計算;3、被告東龍公司是否應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
原告在舉證期限內(nèi)向本院提交了以下證據(jù)：1、原告的身份證復(fù)印件，欲證明原告的身份。2、原告的工民建三級資質(zhì)證書，欲證明原告的建筑資質(zhì)。3、原告與楊某簽訂的素藝玩具廠廠房建筑工程承包協(xié)議及外商服務(wù)中心大樓工程承包協(xié)議，欲證明原告承建兩工程的事實(shí)及合同的內(nèi)容。4、興國工業(yè)園管委會證明，欲證明食堂工程由原告施工建設(shè)的事實(shí)及工程款為175246.76元。5、原告與楊某2007年8月20日的結(jié)算單，欲證明工業(yè)園外商服務(wù)中心大樓及素藝玩具廠廠房工程已經(jīng)結(jié)算，楊某尚欠原告1440000元的事實(shí)。6、楊某于2008年2月1日自書的聲明，欲證明楊某委托工業(yè)園代付工程款，工業(yè)園同意的事實(shí)。7、東龍公司與興國工業(yè)園管委會簽訂的素藝玩具廠廠房、管委會辦公樓協(xié)議及楊某與管委會簽訂的管委會辦公大樓水電安裝工程協(xié)議，欲證明東龍公司依法承建工業(yè)園管委會兩工程的事實(shí)。8、素藝玩具廠、管委會辦公樓兩工程的審計報告，欲證明兩工程已經(jīng)于2005年8月24日經(jīng)興國縣審計局審計的事實(shí)。9、東龍公司營業(yè)執(zhí)照及變更登記申請表、企業(yè)名稱變更核準(zhǔn)通知書，欲證明被告東龍公司的主體資格及瑞金東龍變更為江西東龍的事實(shí)。被告對證據(jù)1、2、的真實(shí)性、合法性不持異議，本院予以認(rèn)定。被告對其關(guān)聯(lián)性持有異議，本院認(rèn)為，證據(jù)1證明了原告的身份，其為本案適格原告，本院對其關(guān)聯(lián)性予以認(rèn)定。證據(jù)2證明的是原告?zhèn)�人的施工資質(zhì)，而不是企業(yè)的施工資質(zhì)，本院對其關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)定。被告對證據(jù)3的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性持有異議，本院認(rèn)為，協(xié)議中所約定的工程事實(shí)上是由原告承建，本院對證據(jù)3的證據(jù)“三性”予以認(rèn)定。被告對證據(jù)4、5、6的真實(shí)性不持異議，本院予以認(rèn)定。被告對其合法性、關(guān)聯(lián)性持有異議，本院認(rèn)為，上述證據(jù)證明了楊某欠款的事實(shí)，本院對其證據(jù)“三性”予以認(rèn)定。被告對素藝玩具廠廠房、管委會辦公樓兩份協(xié)議的證據(jù)“三性”及管委會辦公大樓水電安裝工程協(xié)議的真實(shí)性、合法性不持異議，本院予以認(rèn)定。被告對管委會辦公大樓水電安裝工程協(xié)議的關(guān)聯(lián)性持有異議，本院認(rèn)為，此協(xié)議與本案的處理具有關(guān)聯(lián)性，本院對其關(guān)聯(lián)性予以認(rèn)定。被告對證據(jù)8的合法性不持異議，本院予以認(rèn)定。被告對其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性持有異議，本院認(rèn)為，此證據(jù)系東龍公司與業(yè)主之間的法律關(guān)系，本院對其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)定。被告對證據(jù)9的證據(jù)“三性”不持異議，本院予以認(rèn)定。
被告東龍公司在舉證期限內(nèi)向本院提交了以下證據(jù)。一、東龍公司致興國工業(yè)園管委會的《函》，欲證明東龍公司在興國工業(yè)園的建設(shè)工程款由楊某結(jié)算。二、《結(jié)算單》，欲證明楊某與丁某已依照其雙方自行的約定結(jié)算工程款，東龍公司對該結(jié)算未參與，楊某在結(jié)算單注明工程款與東龍公司無關(guān)，丁某予以簽字確認(rèn)。三、原告丁某出具給東龍公司的《承諾書》，欲證明原告已對所訴工程款由其本人承擔(dān)，與東龍公司無關(guān)作出承諾。四、楊某關(guān)于工程結(jié)算、欠款《申報表》，欲證明楊某申報并承諾興國工業(yè)園辦公樓工程、素藝玩具廠工程未拖欠民工工資和其他欠款。原告對證據(jù)1、2的證據(jù)“三性”不持異議，本院予以認(rèn)定。原告對證據(jù)3的真實(shí)性不持異議，本院予以認(rèn)定。原告對其合法性、關(guān)聯(lián)性持有異議，本院認(rèn)為，該證據(jù)的內(nèi)容未違反法律的禁止性規(guī)定，本院對其合法性予以認(rèn)定。該證據(jù)不能證明原告丁某承諾了放棄被告東龍公司應(yīng)承擔(dān)的工程款支付義務(wù)，反之能證明被告東龍公司知道工程的'實(shí)際施工人是原告，被告楊某與原告所簽合同構(gòu)成表見代理，本院對其關(guān)聯(lián)性予以認(rèn)定。原告對證據(jù)4的真實(shí)性、合法性不持異議，本院予以認(rèn)定。原告對其關(guān)聯(lián)性持有異議，本院認(rèn)為，此證據(jù)所涉及的是兩被告之間的內(nèi)部事務(wù)，對外不具有效力，本院對其關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)定。
綜上所述并結(jié)合開庭筆錄，本院對以下查明的事實(shí)予以確認(rèn)：2002年10月30日，被告楊某借用被告東龍公司的名義與興國縣工業(yè)園區(qū)管理委員會(下稱興國管委會)簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同》，約定由被告東龍公司承包興國縣工業(yè)園區(qū)辦公大樓的施工。同年12月5日，被告楊某借用被告東龍公司的名義與興國管委會簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同》，約定由被告東龍公司承包興國縣工業(yè)園區(qū)素藝玩具廠廠房的施工。上述兩份合同均加蓋了被告東龍公司的公章。2003年12月3日，被告楊某與興國管委會簽訂了一份《工程承包協(xié)議》，由其承包興國縣工業(yè)園區(qū)辦公大樓水電工程的施工。后被告楊某以被告東龍公司的名義與原告丁某簽訂了《承包建筑工程協(xié)議》及《承包工程協(xié)議書》兩份，將上述工程轉(zhuǎn)包給原告丁某施工，這兩份合同均未加蓋被告東龍公司的公章。素藝玩具廠廠房于2003年底竣工交付使用，興國縣工業(yè)園區(qū)辦公大樓工程于2004年4月底交付使用。2007年8月20日，原告丁某與被告楊某對上述工程款進(jìn)行了結(jié)算，結(jié)算單上載明：“由某橋公司承包于丁某的興國工業(yè)園辦公樓及素藝玩具廠房稅后總結(jié)價計人民幣4505000元，現(xiàn)已付3065000元整，還差1440000元整，稅已扣除。”，原告丁某與被告楊某分別在結(jié)算單上簽名，被告楊某另在結(jié)算單上注明：“本工程款與公司無關(guān)，由我本人負(fù)責(zé)。”。2008年1月25日，被告東龍公司向興國管委會出具了一份《函》，內(nèi)容為：“我公司此前承做的貴單位的所有工程項(xiàng)目由我公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人楊某同志全權(quán)負(fù)責(zé)結(jié)算及結(jié)(借)工程款，并將以后結(jié)(借)的工程款直接轉(zhuǎn)入楊某同志的個人賬戶。對以前發(fā)至貴單位的函件聲明作廢。”。2008年3月25日，原告應(yīng)被告東龍公司的要求，向被告東龍公司出具了一份書面《承諾書》，內(nèi)容為：“由公司中標(biāo)的興國工業(yè)園辦公樓及素藝玩具廠房，本人作為該工程的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，現(xiàn)特向公司作出承諾：該項(xiàng)目的盈虧與公司無關(guān)，由本人享有和承擔(dān);并承擔(dān)該項(xiàng)目的一切債權(quán)債務(wù)(含農(nóng)民工工資和工程應(yīng)付款)，同時承擔(dān)該項(xiàng)目的質(zhì)量和安全問題所造成的一切責(zé)任。”。
另查明：被告楊某承包洪門工業(yè)園食堂工程后，將該工程轉(zhuǎn)包給了原告丁某施工，該工程于2004年10月份交付使用，工程款為175246.76元。
本院認(rèn)為：最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。”,被告楊某將工程非法轉(zhuǎn)包給原告丁某，其與原告丁某簽訂的《承包建筑工程協(xié)議》及《承包工程協(xié)議書》為無效合同。該《解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”,因原告丁某承建的工程已交付給業(yè)主使用，故原告與被告楊某對工程款的結(jié)算，應(yīng)受法律的保護(hù)。依據(jù)原告丁某與被告楊某之間的結(jié)算單，被告楊某仍欠原告丁某興國工業(yè)園辦公樓及素藝玩具廠廠房的工程款1440000元，被告楊某應(yīng)向原告清償此款及支付利息。利息的起算時間依照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條第一款第(一)項(xiàng)之規(guī)定，從建設(shè)工程的交付之日開始計算。因結(jié)算單中對兩項(xiàng)工程未分開結(jié)算，本院無法對兩項(xiàng)工程的利息起算時間予以分開，故按照后交付工程的時間作為利息的起算時間。原告主張利率按照月利率2%計算沒有證據(jù)證明，本院不予支持，依照前述司法解釋第十七條之規(guī)定，應(yīng)按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算。
最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十三條規(guī)定：“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。”，被告楊某與被告東龍公司是掛靠與被掛靠的法律關(guān)系，東龍公司主張其不是本案的適格被告，與法律規(guī)定不符，本院不予支持。《中華人民共和國合同法》第四十九條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本條是關(guān)于在訂立合同中的表見代理的規(guī)定。表見代理是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，基于此項(xiàng)信賴，善意相對人與無權(quán)代理人訂立合同，由此造成的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。該制度的設(shè)立是為了保護(hù)善意相對人的信賴?yán)婧徒灰椎陌踩Ｔ诒景钢校紫龋娑∧撑c被告楊某簽訂的兩份建設(shè)工程施工合同，代理人即被告楊某實(shí)施了無權(quán)代理行為。第二，被告楊某有被授權(quán)的表象。被告楊某作為興國工業(yè)園辦公樓及素藝玩具廠廠房工程的項(xiàng)目經(jīng)理，原告根據(jù)表象可自然推斷出被告楊某具有代理權(quán)。第三、原告丁某善意且無過失。從原告當(dāng)時所處的客觀條件來看，其主觀上有條件、有理由相信被告楊某具有代理權(quán)，基于此種信賴，原告向被告東龍公司提交了《承諾書》，被告東龍公司知道原告是上述兩項(xiàng)工程的實(shí)際施工人。因此，被告楊某的代理行為應(yīng)構(gòu)成表見代理。雖然被告楊某在結(jié)算單中注明工程款與被告東龍公司無關(guān)，由其個人負(fù)責(zé)，因被告楊某至今未能履行工程余款的支付義務(wù)，故被告東龍公司應(yīng)對上述工程款及利息承擔(dān)連帶清償責(zé)任。洪門工業(yè)園食堂工程系由被告楊某個人承包并非法轉(zhuǎn)包給原告施工，該工程款及利息應(yīng)由被告楊某個人承擔(dān)，原告要求此款由被告東龍公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任沒有事實(shí)依據(jù)，本院不予支持。原告未獲本院支持的訴訟請求所發(fā)生的訴訟費(fèi)由原告負(fù)擔(dān)。據(jù)此，依照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第四條、第十七條、第十八條第一款第(一)項(xiàng)、《中華人民共和國民法通則》第八十四條、第一百零八條、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十三條之規(guī)定，判決如下：
一、由被告楊某支付原告丁某興國工業(yè)園辦公樓及素藝玩具廠廠房工程款1440000元及其利息，利息從2004年5月1日起按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算至付清款時止，利隨本清。被告江西某橋工程有限責(zé)任公司對上述應(yīng)付款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任;
二、由被告楊某支付原告丁某洪門工業(yè)園食堂工程款175246.76元及其利息，利息從2004年11月1日起按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算至付清款時止，利隨本清;
三、駁回原告丁某的其他訴訟請求。
上述給付款項(xiàng)，限被告楊某與被告江西某橋工程有限責(zé)任公司在本判決生效后十五日內(nèi)付清，逾期則依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)32127元，財產(chǎn)保全費(fèi)5000元，合計37127元，由原告丁某負(fù)擔(dān)10820元，被告楊某負(fù)擔(dān)16153元，被告江西某橋工程有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)10154元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于江西省高級人民法院。
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