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2017年司法考試《刑法》備考知識點
刑法有廣義與狹義刑法之分。廣義刑法是一切刑事法律規(guī)范的總稱，狹義刑法僅指刑法典，即《中華人民共和國刑法》。接下來小編為大家編輯整理了2017年司法考試《刑法》備考知識點，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請關(guān)注應屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!
罪刑相適應原則
【相關(guān)法條】
第五條 刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。
【知識要點】
1.基本內(nèi)容：刑罰與罪質(zhì)、犯罪情節(jié)、犯罪人的人身危險性相適應。
2.表現(xiàn)特點：
(1)制刑，重視罪質(zhì)，兼顧犯罪情節(jié)與犯罪人的人身危險性。
(2)量刑，重在犯罪情節(jié)，兼及人身危險性,罪質(zhì)只在極個別情況下，才對宣告刑的選定起絕對決定作用。
(3)行刑，重在犯罪人的人身危險程度的消長變化，兼及罪質(zhì)和犯罪情節(jié)。
【活學活用】(2005年試卷二第51題)下列關(guān)于罪刑相適應原則的說法哪些是正確的?
A.罪刑相適應原則要求刑法不溯及既往
B.罪刑相適應原則要求刑事立法制定合理的刑罰體系
C.罪刑相適應原則要求刑罰與犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和罪犯的人身危險性相適應
D.罪刑相適應原則要求在行刑中合理地運用減刑、假釋等制度
答案：BCD
解析：罪刑相適應原則要求刑罰的設(shè)定首先必須輕重有序、適當。各個法條之間對犯罪量刑要統(tǒng)一平衡，不能罪重的量刑比罪輕的輕，也不能罪輕的量刑比罪重的重。罪刑相一致原則要求刑罰與罪質(zhì)相適應。不同的罪質(zhì)標志著各該行為侵害、威脅法益不同。這種不同正是表明各種犯罪具有不同的危害程度、從而決定刑事責任大小的根本所在。罪刑相一致原則要求刑罰與犯罪情節(jié)相適應，在罪質(zhì)相同的犯罪中，犯罪情節(jié)不一致，其社會危害性就不同，量刑當然必須注意刑罰與犯罪情節(jié)相適應。刑罰的輕重還要與犯罪人的人身危險性相適應。人身危險性體現(xiàn)著行為人對社會的潛在危險程度，現(xiàn)代刑罰追求遏制犯罪、預防犯罪的目標，把人身危險性作為決定刑罰輕重的標準之一，符合刑罰目的的要求。罪刑相一致原則在行刑中體現(xiàn)為重視人身危險性的消長變化，具體的制度運作就是合理的運用減刑、假釋等規(guī)定。A選項中的“刑法不溯及既往”是罪刑法定原則的派生原則。
【活學活用】(2005年試卷二第2題)我國刑法規(guī)定了( )法定原則，( )法定原則的經(jīng)典表述是，“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”;刑法同時規(guī)定了()相適應原則，即刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯()和承擔的()相適應;死刑只適用于()極其嚴重的犯罪分子。在這段話的空格中：
A.2處填寫“罪刑”，4處填寫“罪行” B.3處填寫“罪刑”，3處填寫“罪行”
C.4處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行” D.3處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行”
答案：D
解析：將此題作為填空題來做，不要提前看答案。依次填充的詞語是：罪刑、罪刑、罪刑、罪行、刑事責任、罪行。
屬地管轄權(quán)
刑法第6條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。”
1.領(lǐng)域的范圍：
對領(lǐng)域的理解，大家要注意，不僅包括領(lǐng)陸，還包括領(lǐng)空和領(lǐng)水。
此外，還要注意以下幾點：
其一，中國船舶和航空器即使航行(飛行)在別的國家或公海、公空上，中國也有權(quán)管轄。注意不包括火車、汽車。
其二，中國駐外使領(lǐng)館內(nèi)犯罪的，中國通常有權(quán)管轄。
其三，犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，中國就有權(quán)管轄。
其四，就未遂犯而言，犯罪地包括行為地、希望結(jié)果發(fā)生地與可能結(jié)果發(fā)生地。
其五，共同犯罪只要有一部分發(fā)生在中國境內(nèi)，中國就有權(quán)管轄。
2.法律有特別規(guī)定的情形：
(1)享有外交特權(quán)的外國人(注意哪些人)的刑事責任，通過外交途徑(通常是宣布為不受歡迎的人，由派出國召回)解決;
(2)港澳地區(qū)犯罪適用港澳地區(qū)的法律;
(3)民族自治地方可以對刑法作適當變通;
(4)特別法有規(guī)定的依特別法的規(guī)定。
屬人管轄權(quán)
屬人管轄權(quán)是指中國人在國外犯罪如何適用中國刑法。
1.國家工作人員和軍人：全部適用中國刑法;
2.普通公民：原則上適用中國刑法，但最高刑為3年以下的，可以不追究。
第二章 保護管轄權(quán)
外國人在國外犯罪如何適用中國刑法。
中國行使保護管轄權(quán)的條件：
1.侵犯中國國家或公民的利益;
2.罪行嚴重，最低刑為3年以上;
3.雙重犯罪原則：多數(shù)犯罪，中國和外國都認為構(gòu)成犯罪，但有少數(shù)犯罪，中國認為構(gòu)成犯罪，但外國和其他地區(qū)可能認為不構(gòu)成犯罪，如賭博罪和開設(shè)賭場罪、重婚罪(有些伊斯蘭國家一夫多妻是合法的)。
第二章 普遍管轄權(quán)
也就是對一些國際條約規(guī)定的國際犯罪，如何適用中國刑法。
刑法第9條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。”
行使普遍管轄權(quán)的條件：
1.必須是國際性犯罪。
2.我國締結(jié)或參加了公約。
3.我國刑法將這種行為也規(guī)定為犯罪。
定罪量刑適用中國刑法。
4.罪犯出現(xiàn)在我國境內(nèi)。
第二章 對外國刑事判決的承認問題
不難發(fā)現(xiàn)，如果各國都同時采取上述管轄原則，必然產(chǎn)生刑事管轄的沖突：幾個國家對同一犯罪都具有管轄權(quán)。于是產(chǎn)生了如下問題：本國具有刑事管轄權(quán)的行為，受到外國確定的有罪判決或無罪判決時，本國是否承認這一判決?
我國刑法第10條采取了消極承認的做法，即外國確定的刑事判決不制約本國刑罰權(quán)的實現(xiàn)。具體而言，不管外國確定的是有罪判決還是無罪判決，對同一行為本國可行使審判權(quán)，但對外國判決及刑罰執(zhí)行的事實給予考慮。換言之，凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照我國刑法的規(guī)定應當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照我國刑法進行追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。
第四章 犯罪構(gòu)成要件概述
重點掌握犯罪構(gòu)成要件要素的分類
一、根據(jù)是否需要進行價值判斷，可以分為：
記述的構(gòu)成要件要素：不需要進行價值判斷的要素。
規(guī)范的構(gòu)成要件要素：需要進行價值判斷的要素。
二、根據(jù)法律條文是否作出明確規(guī)定，可以分為：
成文的構(gòu)成要件要素：法律明確規(guī)定構(gòu)成某一犯罪必須具備的要素。
不成文的構(gòu)成要件要素：法律雖未明確規(guī)定，但理論上認為構(gòu)成某一犯罪必須具備的要素。
【例題·多選題】關(guān)于構(gòu)成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的?( )(08-2-51)
A.販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的構(gòu)成要件要素，“淫穢物品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
B.販賣毒x罪中的“販賣”是記述的構(gòu)成要件要素，“毒x”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
C.強制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構(gòu)成要件要素，“猥褻”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素
D.搶劫罪的客觀構(gòu)成要件要素是成文的構(gòu)成要件要素，“非法占有目的”是不成文的構(gòu)成要件要素
【答案】ACD
【解析】本題考核構(gòu)成要件要素的分類。
按照刑法理論的通說，在解釋構(gòu)成要件要素和認定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實時，如果只需要法官的認識活動即可確定，這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素;如果需要法官的規(guī)范的、評價的價值判斷才能認定，這種構(gòu)成要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。對于“販賣”、“毒x”、“婦女”等的理解，只需要一般的認識活動與基本的對比判斷即可，所以是記述的構(gòu)成要件要素;但是對于“淫穢物品”、“猥褻”等，則需要司法者的規(guī)范的、評價的行為才能認定，因此是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。法律|敎育網(wǎng)編輯整理由此，A和C的說法正確，B的說法錯誤。成文的構(gòu)成要件要素是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素，絕大多數(shù)構(gòu)成要件要素都是成文的構(gòu)成要件要素。不成文的構(gòu)成要件要素是指刑法條文表面上沒有明文規(guī)定，但根據(jù)刑法條文之間的相互關(guān)系、刑法條文對相關(guān)要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。刑法條文關(guān)于搶劫罪的犯罪構(gòu)成并沒有明文規(guī)定“非法占有的目的”，所以D的說法正確，當選。本題正確答案是ACD.
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