商業(yè)秘密的構(gòu)成要件詳解

　　商業(yè)秘密的構(gòu)成要件非公知性的認(rèn)定

　　商業(yè)秘密的“非公知性”，主要是指商業(yè)秘密客體不為公眾所知悉。然而，商業(yè)秘密獲得保護(hù)的另一要件——商業(yè)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)則要求商業(yè)秘密必須具備為某些主體知悉、掌握、應(yīng)用的可能性，因?yàn)橹挥芯邆鋺?yīng)用可能性的技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息才會(huì)潛藏著實(shí)質(zhì)性商業(yè)價(jià)值。可見，商業(yè)秘密的“非公知性”并不排除一定范圍內(nèi)特定主體知悉該商業(yè)秘密的情形。

　　不同類型的商業(yè)秘密，應(yīng)用的方式、范圍等有所差異，有些商業(yè)秘密被牢牢控制于某一特定的保密空間，僅限于個(gè)別人員知悉該商業(yè)秘密，有些商業(yè)秘密則廣泛應(yīng)用于上門服務(wù)式經(jīng)營(yíng)活動(dòng)當(dāng)中，這些商業(yè)秘密的應(yīng)用場(chǎng)所不具備絕對(duì)的保密條件，當(dāng)需要相對(duì)方配合實(shí)施時(shí)，還會(huì)基于相互配合的必要性向相對(duì)方作必要的商業(yè)秘密信息的披露，但這種披露往往是有限的非整體性的技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息的披露，相應(yīng)信息的披露并不會(huì)導(dǎo)致相對(duì)方對(duì)商業(yè)秘密整體的知悉，故基于商業(yè)秘密部分信息披露的有限性，并不會(huì)影響整體商業(yè)秘密的非公知性認(rèn)定。

　　商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)始終處于“暗室”之中，然而由于商業(yè)秘密主體的失誤或他人的不當(dāng)行為，可能使其瞬間“曝光”，這種“曝光”是否會(huì)像膠卷底片“曝光”一樣具有不可逆性，從而使得商業(yè)秘密成為公眾信息呢？隨著的飛速發(fā)展，商業(yè)秘密一旦上傳于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，即已具備了為公眾所知悉的可能性。然而，并非所有的技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息都是公眾所關(guān)注的對(duì)象，特別是那些“生僻領(lǐng)域”的技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息，即使短暫上傳于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)也未必引起社會(huì)公眾或行業(yè)內(nèi)相關(guān)公眾的關(guān)注，這樣的“信息曝光”并不必然意味著商業(yè)秘密“非公知性”的喪失。

　　當(dāng)然，僅就現(xiàn)有判斷標(biāo)準(zhǔn)符合“非公知性”形式要件的商業(yè)秘密信息，并不必然構(gòu)成實(shí)質(zhì)性的“非公知性”。譬如，記載于絕版古籍中的某一技術(shù)或經(jīng)營(yíng)信息，當(dāng)該絕版古籍銷聲匿跡時(shí)間較為久遠(yuǎn)時(shí)，其所記載的技術(shù)或經(jīng)營(yíng)信息可能已經(jīng)成為失傳已久的“秘技”，僅就現(xiàn)有檢索手段而言，很難得出其系“公知性”信息的結(jié)論，但實(shí)質(zhì)上該信息應(yīng)當(dāng)屬于公共資源中的一個(gè)組成部分，而不應(yīng)伴隨其載體被古籍持有人獨(dú)占。所以，當(dāng)某一主體主張商業(yè)秘密的“非公知性”時(shí)，相應(yīng)的技術(shù)或經(jīng)營(yíng)信息必須是該主體創(chuàng)造性勞動(dòng)或合法繼受他人創(chuàng)造性勞動(dòng)的成果，對(duì)理應(yīng)屬于他人或公共領(lǐng)域的經(jīng)營(yíng)信息，即使當(dāng)前的相關(guān)公眾并不知悉，也不應(yīng)簡(jiǎn)單認(rèn)定為“非公知信息”。

　　商業(yè)秘密的構(gòu)成要件商業(yè)價(jià)值性的認(rèn)定

　　商業(yè)價(jià)值指事物在生產(chǎn)、消費(fèi)、交易中的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，通常以貨幣為單位來表示和測(cè)量。[1]商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值依附于商業(yè)秘密的實(shí)際使用，但并非所有的商業(yè)秘密開發(fā)主體都有能力將該商業(yè)秘密投入使用，甚至有些商業(yè)秘密開發(fā)主體因?yàn)橄鄳?yīng)開發(fā)的過度投資而導(dǎo)致自身陷入經(jīng)營(yíng)困境。所以，商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值不能僅以某一階段該商業(yè)秘密給其主體帶來的經(jīng)濟(jì)收益進(jìn)行衡量。

　　總體上而言，商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值判定不宜局限于某一特定主體、在特定經(jīng)營(yíng)狀況下經(jīng)營(yíng)結(jié)果進(jìn)行考量，而應(yīng)基于該商業(yè)秘密被一般經(jīng)營(yíng)者投入正常的商業(yè)使用后，對(duì)該經(jīng)營(yíng)者能否帶來正向經(jīng)濟(jì)激勵(lì)與效益的角度進(jìn)行考慮。

　　商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值原則上應(yīng)作有價(jià)推定。商業(yè)秘密主體形成了一定的技術(shù)或經(jīng)營(yíng)信息并加以保密，該行為本身即初步證明相應(yīng)的信息具有一定的商業(yè)價(jià)值性；當(dāng)他人在商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用同一信息時(shí)，進(jìn)一步印證了該信息的有價(jià)性。當(dāng)然，并非所有的投入使用的信息或者通過使用表現(xiàn)出來的信息都具有相應(yīng)的商業(yè)價(jià)值性。以藥品的研發(fā)與生產(chǎn)為例，在每種藥品的研發(fā)與生產(chǎn)過程中可能會(huì)產(chǎn)生多種物質(zhì)，某一物質(zhì)對(duì)于某一藥品可能是必不可少的有效成分，對(duì)于另一種藥品則可能是不可避免的雜質(zhì)。針對(duì)藥品有效成份形成的商業(yè)秘密一般可以看作具有商業(yè)價(jià)值性，針對(duì)藥品雜質(zhì)、特別是有害雜質(zhì)形成的商業(yè)秘密則通常不會(huì)認(rèn)為其具有商業(yè)價(jià)值性。

　　由于商業(yè)秘密的無形性、保密性，其商業(yè)價(jià)值的評(píng)估與量化難度較大。某座建筑由水泥、黃沙、鋼筯等建造材料構(gòu)成，這些建造材料的價(jià)值通常易于量化，但某一商業(yè)秘密的價(jià)值卻很難從其載體的整體價(jià)值中進(jìn)行定量分離。當(dāng)然，在依據(jù)商業(yè)秘密的價(jià)值確定相應(yīng)的賠償數(shù)額時(shí)，可以結(jié)合侵犯商業(yè)秘密行為的具體類型，參照商業(yè)秘密的開發(fā)成本、重置成本，許可使用費(fèi)用、交易價(jià)格等認(rèn)定相應(yīng)的商業(yè)價(jià)值。

　　商業(yè)秘密的構(gòu)成要件保密性的認(rèn)定

　　商業(yè)秘密的保密性應(yīng)當(dāng)包括保密的主觀意愿與保密的客觀行為兩個(gè)方面。保密的主觀意愿通常依附并表現(xiàn)于客觀的保密措施當(dāng)中。當(dāng)一項(xiàng)一直處于嚴(yán)格保密狀態(tài)的技術(shù)或經(jīng)營(yíng)信息被信息持有人無意間泄露時(shí)，其迅速采取了補(bǔ)救措施，并且使得該短暫失控的信息重新回歸原先的保密狀態(tài)，且并未擴(kuò)大該信息的知悉者范圍，則通常可以認(rèn)定該信息持有者具有保守商業(yè)秘密的主觀意愿。但當(dāng)其在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)未采取補(bǔ)救措施，或雖然采取了補(bǔ)救措施，但該補(bǔ)救措施明顯不合理從而導(dǎo)致相應(yīng)信息被一些主體占有并使用時(shí)，原則上可以推定該信息持有人不具有保守商業(yè)秘密的主觀意愿。

　　保守商業(yè)秘密的行為主要表現(xiàn)為對(duì)內(nèi)保密制度的構(gòu)建與落實(shí)。其中，包括制訂保密制度、與員工簽訂保密協(xié)議、限制商業(yè)秘密接觸人員范圍等。在對(duì)外經(jīng)營(yíng)過程中，當(dāng)需要向相對(duì)方披露商業(yè)秘密信息時(shí)，還會(huì)與相對(duì)方簽訂相應(yīng)的保密條款，并嚴(yán)格限制相對(duì)方接觸商業(yè)秘密人員的范圍。

　　在一些依托軟件主張商業(yè)秘密的案件中，軟件開發(fā)者往往花費(fèi)大量精力開發(fā)形成某一類型化系統(tǒng)軟件通用的核心軟件源代碼，對(duì)于這些核心軟件源代碼，軟件開發(fā)者對(duì)內(nèi)往往采取嚴(yán)格的保密措施，也積極尋求對(duì)其進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)。然而，在與某一系統(tǒng)軟件的委托開發(fā)方簽訂開發(fā)合同時(shí)，軟件開發(fā)者可能出于疏忽或當(dāng)前利益的考慮，而將包含上述核心軟件源代碼的軟件開發(fā)成果的約定歸屬于軟件委托開發(fā)方。這樣，就會(huì)使得軟件委托開發(fā)方有權(quán)知悉并使用所委托開發(fā)軟件中的核心軟件源代碼，從而破壞軟件開發(fā)者此前對(duì)該核心軟件源代碼所采取的保密措施。當(dāng)然，單就計(jì)算機(jī)軟件源代碼而言，其是否可以脫離硬件環(huán)境而獨(dú)立成為商業(yè)秘密的保護(hù)客體尚有爭(zhēng)論，如果計(jì)算機(jī)軟件源代碼與相應(yīng)硬件環(huán)境的結(jié)合才能構(gòu)成商業(yè)秘密的保護(hù)客體，則單純的軟件源代碼保密性的喪失是否意味著整體商業(yè)秘密保密性的喪失也值得進(jìn)一步探討。

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