商業秘密的構成要件詳解

　　商業秘密的構成要件非公知性的認定

　　商業秘密的“非公知性”，主要是指商業秘密客體不為公眾所知悉。然而，商業秘密獲得保護的另一要件——商業價值的實現則要求商業秘密必須具備為某些主體知悉、掌握、應用的可能性，因為只有具備應用可能性的技術、經營信息才會潛藏著實質性商業價值。可見，商業秘密的“非公知性”并不排除一定范圍內特定主體知悉該商業秘密的情形。

　　不同類型的商業秘密，應用的方式、范圍等有所差異，有些商業秘密被牢牢控制于某一特定的保密空間，僅限于個別人員知悉該商業秘密，有些商業秘密則廣泛應用于上門服務式經營活動當中，這些商業秘密的應用場所不具備絕對的保密條件，當需要相對方配合實施時，還會基于相互配合的必要性向相對方作必要的商業秘密信息的披露，但這種披露往往是有限的非整體性的技術、經營信息的披露，相應信息的披露并不會導致相對方對商業秘密整體的知悉，故基于商業秘密部分信息披露的有限性，并不會影響整體商業秘密的非公知性認定。

　　商業秘密應當始終處于“暗室”之中，然而由于商業秘密主體的失誤或他人的不當行為，可能使其瞬間“曝光”，這種“曝光”是否會像膠卷底片“曝光”一樣具有不可逆性，從而使得商業秘密成為公眾信息呢？隨著的飛速發展，商業秘密一旦上傳于互聯網絡，即已具備了為公眾所知悉的可能性。然而，并非所有的技術、經營信息都是公眾所關注的對象，特別是那些“生僻領域”的技術、經營信息，即使短暫上傳于互聯網絡也未必引起社會公眾或行業內相關公眾的關注，這樣的“信息曝光”并不必然意味著商業秘密“非公知性”的喪失。

　　當然，僅就現有判斷標準符合“非公知性”形式要件的商業秘密信息，并不必然構成實質性的“非公知性”。譬如，記載于絕版古籍中的某一技術或經營信息，當該絕版古籍銷聲匿跡時間較為久遠時，其所記載的技術或經營信息可能已經成為失傳已久的“秘技”，僅就現有檢索手段而言，很難得出其系“公知性”信息的結論，但實質上該信息應當屬于公共資源中的一個組成部分，而不應伴隨其載體被古籍持有人獨占。所以，當某一主體主張商業秘密的“非公知性”時，相應的技術或經營信息必須是該主體創造性勞動或合法繼受他人創造性勞動的成果，對理應屬于他人或公共領域的經營信息，即使當前的相關公眾并不知悉，也不應簡單認定為“非公知信息”。

　　商業秘密的構成要件商業價值性的認定

　　商業價值指事物在生產、消費、交易中的經濟價值，通常以貨幣為單位來表示和測量。[1]商業秘密的商業價值依附于商業秘密的實際使用，但并非所有的商業秘密開發主體都有能力將該商業秘密投入使用，甚至有些商業秘密開發主體因為相應開發的過度投資而導致自身陷入經營困境。所以，商業秘密的商業價值不能僅以某一階段該商業秘密給其主體帶來的經濟收益進行衡量。

　　總體上而言，商業秘密的商業價值判定不宜局限于某一特定主體、在特定經營狀況下經營結果進行考量，而應基于該商業秘密被一般經營者投入正常的商業使用后，對該經營者能否帶來正向經濟激勵與效益的角度進行考慮。

　　商業秘密的商業價值原則上應作有價推定。商業秘密主體形成了一定的技術或經營信息并加以保密，該行為本身即初步證明相應的信息具有一定的商業價值性；當他人在商業經營活動中使用同一信息時，進一步印證了該信息的有價性。當然，并非所有的投入使用的信息或者通過使用表現出來的信息都具有相應的商業價值性。以藥品的研發與生產為例，在每種藥品的研發與生產過程中可能會產生多種物質，某一物質對于某一藥品可能是必不可少的有效成分，對于另一種藥品則可能是不可避免的雜質。針對藥品有效成份形成的商業秘密一般可以看作具有商業價值性，針對藥品雜質、特別是有害雜質形成的商業秘密則通常不會認為其具有商業價值性。

　　由于商業秘密的無形性、保密性，其商業價值的評估與量化難度較大。某座建筑由水泥、黃沙、鋼筯等建造材料構成，這些建造材料的價值通常易于量化，但某一商業秘密的價值卻很難從其載體的整體價值中進行定量分離。當然，在依據商業秘密的價值確定相應的賠償數額時，可以結合侵犯商業秘密行為的具體類型，參照商業秘密的開發成本、重置成本，許可使用費用、交易價格等認定相應的商業價值。

　　商業秘密的構成要件保密性的認定

　　商業秘密的保密性應當包括保密的主觀意愿與保密的客觀行為兩個方面。保密的主觀意愿通常依附并表現于客觀的保密措施當中。當一項一直處于嚴格保密狀態的技術或經營信息被信息持有人無意間泄露時，其迅速采取了補救措施，并且使得該短暫失控的信息重新回歸原先的保密狀態，且并未擴大該信息的知悉者范圍，則通常可以認定該信息持有者具有保守商業秘密的主觀意愿。但當其在較長時間內未采取補救措施，或雖然采取了補救措施，但該補救措施明顯不合理從而導致相應信息被一些主體占有并使用時，原則上可以推定該信息持有人不具有保守商業秘密的主觀意愿。

　　保守商業秘密的行為主要表現為對內保密制度的構建與落實。其中，包括制訂保密制度、與員工簽訂保密協議、限制商業秘密接觸人員范圍等。在對外經營過程中，當需要向相對方披露商業秘密信息時，還會與相對方簽訂相應的保密條款，并嚴格限制相對方接觸商業秘密人員的范圍。

　　在一些依托軟件主張商業秘密的案件中，軟件開發者往往花費大量精力開發形成某一類型化系統軟件通用的核心軟件源代碼，對于這些核心軟件源代碼，軟件開發者對內往往采取嚴格的保密措施，也積極尋求對其進行商業秘密保護。然而，在與某一系統軟件的委托開發方簽訂開發合同時，軟件開發者可能出于疏忽或當前利益的考慮，而將包含上述核心軟件源代碼的軟件開發成果的約定歸屬于軟件委托開發方。這樣，就會使得軟件委托開發方有權知悉并使用所委托開發軟件中的核心軟件源代碼，從而破壞軟件開發者此前對該核心軟件源代碼所采取的保密措施。當然，單就計算機軟件源代碼而言，其是否可以脫離硬件環境而獨立成為商業秘密的保護客體尚有爭論，如果計算機軟件源代碼與相應硬件環境的結合才能構成商業秘密的保護客體，則單純的軟件源代碼保密性的喪失是否意味著整體商業秘密保密性的喪失也值得進一步探討。

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