自學考試證據法學試題

　　在社會的各個領域，我們最少不了的就是試題了，試題是命題者根據一定的考核需要編寫出來的。什么類型的試題才能有效幫助到我們呢？下面是小編為大家整理的自學考試證據法學試題，僅供參考，歡迎大家閱讀！

　　自學考試證據法學試題1

　　一、單項選擇題（本大題共30小題，每小題1分，共30分）

　　在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應代碼涂黑。錯涂、多涂或未涂均無分。

　　1、促使自由心證制度得以確立的因素不包括

　　A、糾問程序受到了沖擊

　　B、陪審團制度和參審制的實施

　　C、科學發展使得物證成為發現真相的有力武器

　　D、維護王權和中央集權制度

　　2、規定證明對象的規范性文件是

　　A、《關于民事訴訟證據的若干規定》

　　B、《民事訴訟法》

　　C、《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》

　　D、《民法通則》

　　3、關于證據法律制度的歷史發展，下列說法正確的是

　　A、神示證據制度作出的裁判難以得到古人的高度信服

　　B、早在19世紀初期，自由心證制度就已被大陸法系各主要國家承認

　　C、法定證據制度的確定與教會法存在密切關聯

　　D、神示證據法律制度下的主要訴訟目的是追究加害人的責任

　　4、在證據法課程上，王教授希望學生在學習時能夠將我國現行證據法律制度及其適用的具體環境與其他國家地區相應的制度及其適用的具體環境作對比。這體現的證據法學學習方法是

　　A、理論與實踐相結合的方法

　　B、共性與個性相結合的方法

　　C、比較的方法

　　D、法社會學的研究方法

　　5、2009年6月23日，某市人民檢察院以涉嫌職權濫用罪逮捕該市舊城改建指揮部原黨委書記、副指揮吳某。若法院最終判決吳某罪名成立，應達到的證明標準是

　　A、排除合理懷疑

　　B、證據確鑿

　　C、案件事實清楚，證據確實、充分

　　D、清晰的、有說服力的證明

　　6、下列證明中，與其他三個證明不同的是

　　A、證明辦案法官是原告的堂叔

　　B、證明被告摔壞了原告新買的手機

　　C、證明案件不屬于該法院管轄

　　D、證明原告因突發疾病難以參加訴訟

　　7、下列證據形式中，不與直接觀察法相關的是

　　A、物證

　　B、視聽資料

　　C、勘驗筆錄

　　D、鑒定結論

　　8、關于證明的相關概念，下列說法正確的是

　　A、證明的中心環節是證明對象，但其只能通過證明主體的行為來展現

　　B、證明對象的確定依賴于法律規范的內容

　　C、證明主體的所有活動都是以證明責任為中心而進行的

　　D、證明責任的分配是在具體案件中得以確定的

　　9、關于犯罪構成事由，下列不需要證明的是

　　A、犯罪的主體要件

　　B、犯罪的客體要件

　　C、被告人的認罪態度

　　D、犯罪時被告人的主觀方面要件

　　10、下列屬于量刑時證明對象的是

　　A、被告人犯罪時不滿14周歲的事實

　　B、犯罪已過追訴時效的事實

　　C、被告人預謀犯罪的事實

　　D、被告人系主犯的事實

　　11、關于民事訴訟證明對象，下列說法正確的是

　　A、合同訂立的事實屬于積極事實

　　B、原告無民事行為能力屬于權利消滅事實

　　C、訴訟時效屆滿屬于權利妨害事實

　　D、債務的履行屬于權利發生事實

　　12、關于結果責任，下列說法正確的是

　　A、結果責任主要是訴訟法上的要求

　　B、結果責任來自于現實的訴訟形態和過程

　　C、結果責任在訴訟進程中不會發生轉移

　　D、結果責任的產生可能派生于補救性的敗訴風險

　　13、下列訴訟中，證明責任倒置作為一項基本原則的是

　　A、檢察院控訴王某貪腐罪

　　B、李家兄弟的房產繼承糾紛

　　C、趙某起訴公安局行政拘留違法

　　D、超市起訴某廠商違反入店合同

　　14、關于醫療糾紛中的證明責任分配，下列說法正確的是

　　A、實行舉證責任倒置，由醫院承擔全部證明責任

　　B、適用一般的證明責任分配原則

　　C、我國未對此作出明文規定

　　D、患者也要承擔一定的證明責任

　　15、小王和小張討論有關法律真實和客觀真實的問題，其中的主要觀點有：（1）客觀真實是訴訟程序追求的唯一最終目標；（2）把客觀真實作為法院解決案件的最終標準是不現實的；（3）進入訴訟程序的證據能夠確保完全絕對與案件客觀真相相符合；（4）法院處理案件有實體公正、程序公正、效率性和經濟性多重訴訟價值的考量。上述觀點符合法律真實說的是

　　A、（1）和（2）

　　B、（1）和（3）

　　C、（1）和（4）

　　D、（2）和（4）

　　16、英美法系民事訴訟中的證明標準是

　　A、蓋然性優勢

　　B、內心確信

　　C、排除合理懷疑

　　D、自由心證

　　17、關于英美法系中的證明標準問題，有以下說法：（1）排除合理懷疑實際上表達了法官對案件事實的“確信”，本質上是一種最大限度地接近“客觀事實”的“主觀真實”；（2）蓋然性優勢中“優勢”可以理解為“案件事實的真實性大于虛假性”；（3）蓋然性優勢的證明標準高于排除合理懷疑。上述說法

　　A、（1）（3）錯誤，（2）正確

　　B、（1）（2）正確，（3）錯誤

　　C、（1）正確，（2）錯誤

　　D、（1）錯誤，（2）正確

　　18、關于推定的意義，下列說法不正確的是

　　A、推定是一種便捷的事實認定方法

　　B、推定的適用免除了一方當事人的舉證責任

　　C、推定體現了立法者的政策性選擇

　　D、推定是查明未知事實的替代性方案

　　19、關于確定司法認知的范圍，下列說法正確的是

　　A、確定司法認知的范圍會妨礙法院行使職權，對認定事實不利

　　B、確定司法認知的范圍能夠確保法院正確運用司法認知

　　C、確定司法認知的范圍后，當事人行使權利的空間被壓縮

　　D、確定司法認知的范圍對提高訴訟效率有消極作用

　　20、我國司法認知的范圍不包括

　　A、眾所周知的事實

　　B、自然科學定律

　　C、國家機關公報的事實

　　D、本國及外國法律

　　21、關于證明力規則，下列說法正確的是

　　A、從內容上看，我國現行證據法律制度規定的證明力規則可以分為有無規則和大小規則兩類

　　B、對當事人沒有提出充分反駁的`證據，人民法院應當確認其具有證明力，屬于證明力大小規則

　　C、經核對無誤的復制件與原件具有同等的證明力

　　D、證明力優先規則是指在特定情況下判斷證明同一事實的不同證據是否具有證明力的證據規則

　　22、所謂“毒樹之果”是指

　　A、以違法手段取得的證據材料為線索，又以違法手段取得的證據材料

　　B、以合法手段取得的證據材料為線索，又以違法手段取得的證據材料

　　C、以違法手段取得的證據材料為線索，又以合法手段取得的證據材料

　　D、以合法手段取得的證據材料為線索，又以合法手段取得的證據材料

　　23、下列不屬于調查收集證據步驟的是

　　A、分析現有證據材料

　　B、明確調查任務

　　C、提出證據調查程序

　　D、發現和提取證據材料

　　24、我國證據立法和有關司法解釋確立了定案證據必須經過質證，下列所述證據材料必須經過質證的是

　　A、自認的事實

　　B、當事人在證據交換程序中認可的事項

　　C、實物證據

　　D、因舉證期限屆滿而被排除的證據材料

　　25、關于物證的概念，下列說法正確的是

　　A、是指以自身所反映的內容或存在的狀態證明案件事實的實物或痕跡

　　B、是指以自己的屬性、特征或存在的狀態證明案件事實的實物或痕跡

　　C、是指以自己所具有的質量、重量、材料、成分、結構來證明案件事實的實物

　　D、是指以自己的所處的位置、所占的空間、時間來證明案件事實的實物

　　26、關于書證，下列說法正確的是

　　A、對于公文書證記載的事項，不允許加以推翻

　　B、報道性書證本身也可以引起相應的法律后果

　　C、特殊書證僅基于法律的規定才可產生

　　D、文字書證是最為常見的書證

　　27、關于視聽資料，下列說法正確的是

　　A、視聽資料不是一種獨立的證據種類

　　B、視聽資料是以靜態的文字、符號或圖像等所體現的內容來再現案件事實

　　C、視聽資料是以動態和直觀的音像來再現案件事實的發生、發展和消滅過程

　　D、以錄音方式錄制的證人證言屬于視聽資料

　　28、關于電子證據，下列說法正確的是

　　A、我國已經就電子證據問題做了專門的立法

　　B、電子證據是現代電子技術發展的產物

　　C、目前世界上尚沒有國家制定有關電子證據的專門法律

　　D、理論界對于電子證據的概念內涵做出了周延的界定

　　29、下列屬于證人不得作證的情形是

　　A、是聾啞人

　　B、是未成年人

　　C、與案件當事人有利害關系

　　D、不能正確辨別是非

　　30、關于被害人陳述，下列說法正確的是

　　A、被害人陳述作為訴訟證據，可以包括嚴懲犯罪分子的要求

　　B、被害人死亡的，其法定代理人可以代替他提供被害人陳述

　　C、被害人陳述是一種獨立的證據

　　D、被害人陳述只能由自然人作出

　　二、多項選擇題（本大題共5小題，每小題2分，共10分）

　　在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

　　31、下列各項屬于不追究刑事責任時的證明對象的是

　　A、緊急避險的事實

　　B、經特赦令免除處罰的事實

　　C、行為人不滿14周歲的事實

　　D、犯罪后自首的事實

　　E、被告人系初犯的事實

　　32、否定三大訴訟法實行統一證明標準的理由是

　　A、案件性質不同

　　B、訴訟原則不同

　　C、訴訟制度不同

　　D、訴訟程序不同

　　E、法院對當事人態度不同

　　33、關于“證明”與“釋明”，下列說法正確的是

　　A、二者是依據可信度大小而進行劃分的

　　B、對于案件實體事實，應當達到證明的程度

　　C、對于案件程序問題，達到釋明程度即可

　　D、“證明”與“釋明”的劃分標準異于“嚴格證明”與“自由證明”的劃分標準

　　E、二者的區分只具有理論上的意義，對司法實踐沒有幫助

　　34、下列屬于傳聞證據排除規則例外情形的是

　　A、情況證據

　　B、最終必然發現的例外

　　C、死者生前所作的陳述

　　D、國外取得的證據材料

　　E、公共文件

　　35、書證審查判斷的內容包括

　　A、審查書證與待證事實有無互相關聯

　　B、審查書證的制作人是否具有資格

　　C、審查制作書證的手續是否完備

　　D、審查書證的證明力

　　E、審查書證的收集是否合法

　　三、簡答題（本大題共4小題，共30分）

　　36、（本題7分）簡述證明對象的特征。

　　37、（本題7分）簡述判斷認定證據的原則。

　　38、（本題8分）簡述證明責任中的行為責任與結果責任的區別。

　　39、（本題8分）簡述證人的資格。

　　四、論述題（本大題共1小題，15分）

　　40、試述鑒定人的種類及其權利義務。

　　五、案例分析題（本大題共1小題，l5分）

　　41、2009年7月2日，被告人劉某與商某密謀后潛入某市北郊一商品批發市場，并于深夜11時許乘被害人吳某不備之機，劉某用木塊打昏吳某，商某上前捆綁好吳某，然后兩人劫取現金5000元和價值1000元的手機一部。該案破案后，證明以上事實的證據有：被告人供述、證人于某的證言、現場勘驗筆錄、被害人陳述以及公安機關對贓物手機的提取筆錄。

　　問：結合本案和有關規定，談談證明標準的涵義。

　　自學考試證據法學試題2

　　一、單項選擇題：第l～35小題，每小題2分，共70分。下列每題給出的四個選項中，只有一個選項符合試題要求。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。

　　1．廣義的民法是指

　　A．民法典   B．商法典之外的民法典、民事法律法規

　　C．民法通則  D．所有調整民事關系的成文法和不成文法

　　2．下列選項中，不屬于民法解釋方法的是

　　A．文義解釋  B．類推適用  C．體系解釋  D．歷史解釋

　　3．根據民事權利的相互依賴關系，民事權利可以分為

　　A．主權利和從權利

　　B．原權利和救濟權

　　C．支配權和請求權

　　D．絕對權和相對權

　　4．下列選項中，可以成立民事法律關系的是

　　A．甲向稅務機關繳稅

　　B．政府向某災區撥款

　　C．乙向某小學捐款

　　D．違章司機丙被交警罰款

　　5．在下列選項中，不具有法人資格的是

　　A．中華總工會

　　B．某鄉政府

　　C．某市教育局

　　D．某大學法學院

　　6．北京甲公司與上海乙公司簽訂了一書面合同，甲公司簽字、蓋章后，將該合同寄給乙公司簽字、蓋章。該合同的成立時間為

　　A．甲、乙公司達成合意時

　　B．甲公司簽字、蓋章時

　　C．乙公司收到甲公司的簽字、蓋章時

　　D．乙公司簽字、蓋章時

　　7．下列選項中，屬于要約的是

　　A．某企業寄送的價目表

　　B．某公司發布的招股說明書

　　C．某校教學樓施工招標公告

　　D．某超市貨架上標價陳列的商品

　　8．甲向乙發出要約，下列選項中，甲可以撤回該要約的情形是

　　A．甲確定了承諾期限，但要約尚未到達乙

　　B．乙已經收到要約，但要約人未確定承諾期限

　　C．乙收到要約后，但尚未作出承諾

　　D．乙收到要約后，信賴要約不可撤銷且為履行做好了準備

　　9．甲與乙訂立空調買賣合同，約定甲向乙給付5萬元，日后若甲提出解除合同，則甲喪失5萬元；若乙提出解除合同，則乙應向甲返還10萬元。本案中，甲所給付的5萬元是

　　A．證約定金  B．預付款  C．違約定金  D．解約定金

　　10．甲、乙簽訂了一份機器設備買賣合同。因賣方乙已將該設備出租給丙，故雙方約定租期屆滿時由丙負責交付。租期屆滿后，丙未交付。對此，下列表述正確的是

　　A．甲只能向乙請求交付

　　B．甲只能向丙請求交付

　　C．甲不得向任何一方請求交付

　　D．甲既可以向乙請求交付，也可以向丙請求交付

　　11．甲是乙的債務人，丙受甲委托，為甲的債務提供抵押擔保。后丁與乙達成協議，由丁承擔甲的全部債務。此時丙

　　A．仍應承擔擔保責任

　　B．應承擔部分擔保責任

　　C．不再承擔擔保責任，除非經甲書面同意

　　D．不再承擔擔保責任，除非經丙書面同意

　　12．王某與甲花店約定，于其友6月1日生日時，由花店將99朵玫瑰花送至乙處。花店的玫瑰花系從乙公司購得，由于乙公司送貨遲延，導致甲花店未能按期履行合同，王某因此提出解除合同。對于此案，下列表述正確的是

　　A．王某無權解除合同，因為花店對于遲延履行無過錯

　　B．王某無權解除合同，因為王某未給花店履約寬限期

　　C．王某有權解除合同，因為花店未告知鮮花供應商

　　D．王某有權解除合同，因為花店遲延履行使合同目的不能實現

　　13．下列物中，屬于動產的是

　　A．土地

　　B．伐倒的樹木

　　C．田中的禾苗

　　D．墻壁上的油漆

　　14．下列選項中，屬于繼受取得所有權的方式是

　　A．生產機床  B．接受贈與  C．建造房屋 D．收取孳息

　　15．下列選項中，屬于抵押權成立要件的是

　　A．債權已屆清償期

　　B．債權人與抵押人訂立抵押合同

　　C．債權人合法占有債務人的財產

　　D．債權的發生與抵押財產有牽連關系

　　16．為擔保合同履行，甲依約向乙給付了定金。后甲依約履行了債務，根據合同法規定

　　A．定金只能收回

　　B．定金應雙倍收回

　　C．定金只能抵作價款

　　D．定金既可以抵作價款，也可以收回

　　17．連帶責任保證人不享有的抗辯權是

　　A．先訴抗辯權

　　B．保證期間屆滿抗辯權

　　C．保證責任消滅抗辯權

　　D．保證合同無效抗辯權

　　18．應當先履行合同債務的當事人，可以行使不安抗辯權的情形是

　　A．有確切證據證明對方轉移財產

　　B．有確切證據證明對方喪失商業信譽

　　C．有確切證據證明對方經營狀況惡化

　　D．有確切證據證明對方更換法定代表人

　　19．人身損害賠償請求權的訴訟時效期間為

　　A．6個月   B．1年

　　C．2年    D．4年

　　20．下列民事主體中，可以依法轉讓自己的名稱的是

　　A．機關法人

　　B．事業單位法人

　　C．社會團體法人

　　D．個體工商戶

　　21．下列情況中，構成侵害肖像權的是

　　A．某教師將拍攝的路人特寫鏡頭作為教學之用

　　B．某商人擅自將他人相片用于商店櫥窗的裝飾

　　C．某男為發泄心中不滿將前妻照片置于馬桶下

　　D．某記者將有領導人參加的會場拍攝后用于新聞報道

　　22．依據我國婚姻法規定，下列婚姻可撤銷的是

　　A．因脅迫而締結的婚姻

　　B．因索要財物而締結的婚姻

　　C．因欺詐而締結的婚姻

　　D．男女雙方未到法定婚齡而締結的婚姻

　　23．我國婚姻法規定的婚姻自由包括結婚自由和

　　A．離婚自由

　　B．戀愛自由

　　C．訂婚自由

　　D．解除婚約自由

　　24．依據我國婚姻法規定，享有離婚損害賠償請求權的主體是

　　A．離婚當事人任何一方

　　B．離婚當事人有過錯一方

　　C．離婚當事人無過錯一方

　　D．離婚當事人無過錯方的近親屬

　　25．下列選項中，繼承人不喪失繼承權的情形是

　　A．偽造遺囑情節嚴重，但以后確有悔改表現的

　　B．繼承人虐待被繼承人情節嚴重，但以后確有悔改表現的

　　C．故意殺害被繼承人未遂，被繼承人在其生前表示寬恕的

　　D．繼承人遺棄被繼承人，但以后確有悔改表現，且被繼承人生前表示寬恕的

　　26．失蹤人被宣告死亡的，法院判決中確定的失蹤人的死亡日期，繼承開始的時間是

　　A．法院宣判失蹤人死亡之日

　　B．法院判決中確定的失蹤人死亡之日

　　C．法院發出尋找失蹤人的公告之日

　　D．法院發出尋找失蹤人的公告期間屆滿之日

　　27．下列選項中．不能作為遺產被繼承的是

　　A．商標     B．股票

　　C．榮譽稱號    D．稿酬

　　28．1990年，李英與劉宏結婚，育有一子劉曉。1995年劉宏因病去世，此后李英一直侍奉公婆。1996年，李英與王強結婚，婚后李英繼續贍養劉宏的父母。1999年劉宏的父親去世，留下個人所有的私產房一套。該房屋應由

　　A．李英與劉曉各得1／2

　　B．劉曉與劉宏之母各得1／2

　　C．李英、王強與劉曉各得1／3

　　D．李英、劉曉及劉宏之母各得1／3

　　29．甲因出差將家中的一臺電腦交給鄰居乙保管。在甲出差期間，乙將電腦賣給丙，丙以為電腦為乙所有，便以合理價款購得。對此，甲可以

　　A．要求乙返還電腦

　　B．要求丙返還電腦

　　C．要求乙賠償損失

　　D．要求乙與丙共同賠償損失

　　30．下列事實中，能發生不當得利之債的是

　　A．養子女給其生父母贍養費

　　B．顧客誤向售貨員多付了貨款

　　C．債務人自愿清償未到期債務

　　D．李某向龔某給付因賭博所欠的錢

　　31．甲先于其父死亡。甲父死亡后，甲的女兒繼承了甲應繼承其父的遺產份額。該繼承方式是

　　A．遺贈    B．代位繼承

　　C．轉繼承   D．遺囑繼承

　　32．不需要見證人見證即可有效的遺囑是

　　A．自書遺囑   B．代書遺囑

　　C．錄音遺囑   D．口頭遺囑

　　33．下列民事責任方式中，既可適用于侵害財產權，又可適用于侵害人身權的是

　　A．停止侵害   B．返還財產

　　C．恢復名譽   D．消除影響

　　34．依據我國《侵權責任法》規定，污染環境致人損害的民事責任的歸責原則是

　　A．過錯責任原則

　　B．過錯推定原則

　　C．無過錯責任原則

　　D．公平責任原則

　　35．在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示將不履行主要債務的，這種違約行為屬于

　　A．實際違約   B．履行遲延

　　C．不完全履行   D．預期違約

　　二、簡答題：第36～38小題，每小題10分，共30分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區域內。

　　36．簡述留置權的概念及成立條件。

　　37．簡述代理的概念及法律特征。

　　38．簡述格式條款的概念及我國《合同法》對格式條款規制的主要內容。

　　三、論述題：第39小題，20分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區域內。

　　39．試論違約責任。

　　四、案例分析題：第40～41小題，每小題15分，共30分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區域內。

　　40．A地的甲廠與B地的乙商店于2009年6月訂立洗衣粉買賣合同，約定7月25日由甲廠在B地的火車站交貨。7月14日由于洪水沖垮兩地間的鐵路，交通中斷，且A地與B地之間無飛機通航，甲廠未將此情勢通知乙商店，乙商店亦未查詢。8月1日交通恢復后，甲廠立即裝運，8月9日運抵B地火車站，甲廠押運人通知乙商店取貨，乙商店拒絕收貨。在與甲廠押運人的談判中，乙商店要求減價，甲廠不接受。無奈，甲廠押運人只好租用民房一間暫為保管貨物，同時繼續與乙商店交涉。8月15日，由于B地大雨，山洪暴發，沖垮民房，洗衣粉全部滅失。問：

　　（1）甲乙間的合同關系是否已經解除？為什么？

　　（2）甲廠未將交通中斷的事實通知乙商店，若乙商店因此受有損害，甲廠是否應承擔賠償責任？

　　（3）乙商店拒絕收貨是否構成違約？為什么？

　　（4）洗衣粉滅失的風險應由何方負擔？為什么？

　　41．某日，某體育報社記者田某接到張某的電話，張某在電話中透露說：足球裁判于某在A隊與B隊的比賽過程中，偏向B隊，吹“黑哨”。田某在請示報社領導后，寫了一篇題為“于某吹黑哨”的報道。經與張某再次核實后，并經報社領導審閱后，在該體育報上刊登了這篇報道。于某見報后，將田某與報社告上了法庭，要求為其恢復名譽，賠禮道歉并賠償損失。經查明，報社的報道嚴重失實，于某因此報道失去了數場足球比賽裁判的機會，承受了相當大的精神壓力。但報社聲稱：報社對消息已盡了形式審查的注意義務，此次報道失實完全是張某故意提供虛假事實所致，報社并無過錯，故報社不應承擔民事責任，原告應向張某請求賠償。請問：

　　（1）田某對于某的損害是否應該承擔民事責任？為什么？

　　（2）張某是否侵害了于某的.名譽權？為什么？

　　（3）于某的損害應由誰承擔民事責任？為什么？

　　參 考 答 案

　　一、選擇題

　　1．D  2．B  3．A  4．C  5．D  6．D  7．D  8．A  9．D

　　10．A  11．D  12．D  13．B  14．B  15．B  16．D  17．A  18．B

　　19．B  20．D  21．B  22．A  23．A  24．C  25．D  26．B  27．C

　　28．D  29．C  30．B  31．B 32．A  33．A  34．C  35．D

　　二、簡答題

　　36．答案要點：

　　（1）留置權是指依照合同的約定占有債務人財產的債權人，于債務人逾期不履行債務時，可以扣留其占有的財產，并以其擔保債權得以實現的權利。

　　（2）留置權的成立條件是：

　　第一，一方按照合同已經占有了對方的財產。

　　第二，對方沒有依約給付應付的款項。

　　第三，對方沒有履行給付義務超過了約定期限。

　　37．答案要點：

　　（1）代理是指代理人在代理的授權范圍之內，以被代理人的名義實施的民事法律行為，其后果由被代理人承擔的一種民事法律制度。

　　（2）代理的法律特征：

　　第一，代理人須在代理的權限范圍內實施民事法律行為。

　　第二，代理人以被代理人的名義來實施民事法律行為。

　　第三，代理人所實施的民事法律行為的后果要由被代理人承擔。

　　38．答案要點：

　　（1）格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。

　　（2）合同法對格式條款規制的主要內容有：

　　第一，提供格式合同的一方應當遵循公平原則來確定當事人之間的權利和義務。

　　第二，提供格式合同的一方應采取合理的方式提請對方注意免除和限制其責任的條款，按照對方的要求就該條款做出說明。

　　第三，違反合同法有關合同生效要件的格式條款，或提供條款的一方通過格式條款免除自己的責任、加重對方的責任、排除對方主要權利的格式條款均無效。

　　第四，對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常的理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

　　三、論述題

　　39．答案要點：

　　（1）違約責任的概念

　　所謂違約責任，是指當事人違反合同義務依法應承擔的民事法律后果。

　　（2）違約責任的法律特征

　　①違約責任的產生以合同當事人不履行合同義務為前提。

　　②違約責任具有相對性。違約責任只能在合同關系的當事人之間發生，合同關系以外的人不承擔違約責任，合同當事人也不對合同關系以外的人承擔違約責任。

　　③違約責任主要具有補償性。違約責任旨在彌補因違約行為造成的損害后果，從而使雙方的利益狀況達到平衡。

　　④違約責任具有一定的任意性。違約責任可以由當事人約定，即當事人可以在法律規定的范圍內，對違約責任事先作出安排。

　　⑤違約責任是民事責任中的一種。違約責任不僅是合同法的核心內容，也是我國民事責任制度的組成部分。

　　（3）違約責任的成立要件

　　①必須有違約行為。違約行為包括預期違約和實際違約。

　　②不存在法定或約定的免責事由。法定免責事由主要是指不可抗力，約定免責事由主要是指免責條款。

　　上述兩個要件是違約責任的一般成立要件。有些具體的違約責任，如損害賠償責任，除須具備上述兩個要件外，還要具有損害事實等特殊要件。

　　（4）違約責任的方式

　　違約責任的方式主要包括：

　　①繼續履行，是指在一方違反合同時，另一方有權要求其依據合同的規定繼續履行。

　　②損害賠償，是指一方因違反合同義務致使對方受到損害時，應賠償受害方所受的損失。

　　③違約金，是指一方違約時依約定或法律規定，向對方支付的一定數額的金錢。

　　④定金，是指合同當事人約定的，為確保合同的履行，由一方當事人預先給付另一方的一定款項。

　　四、案例分析題

　　40．答案要點：

　　（1）甲、乙間的合同沒有解除。雖然不可抗力是法定的免責條款，但甲、乙之間既沒有解除合同的協議，也不符合法定的解除合同的情形，故該合同沒有解除。

　　（2）甲廠應承擔賠償責任。根據合同法規定，洪水暴發屬于不可抗力，故因洪水引起的交通中斷所造成的履行不能帶來的損失，甲方不承擔賠償責任。但不可抗力事故發生后，甲方負有通知的義務，由于其未盡通知義務而造成的損失，則要承擔賠償責任。

　　（3）乙商店拒絕收貨構成違約。雖然甲廠未按期交貨，但并未致使乙商店不能實現合同目的，故即使甲廠在合同約定的履行期屆滿后才履行，原則上也不允許乙商店立即解除合同。因此，乙商店拒絕收貨構成違約。

　　（4）洗衣粉滅失的風險應由乙商店負擔。因為甲廠依約定將貨運到B地火車站即算交付，同時根據合同法規定，出賣人按照約定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔，故洗衣粉滅失的風險應由乙商店負擔。

　　41．答案要點：

　　（1）田某對于某的損害不應該承擔民事責任。根據侵權責任法規定，用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。本案中，田某的行為是履行職務且事先請示過領導，故應由報社承擔責任，田某本人不承擔民事責任。

　　（2）張某侵害了于某的名譽權。因為張某捏造虛假事實，并有意擴散給媒體，損害了于某的名譽權，符合侵害名譽權的構成要件，故張某侵害了于某的名譽權。

　　（3）于某的損害應由報社與張某承擔連帶責任。根據侵權責任法規定，張某捏造虛假事實與報社的失實報道構成了共同侵權。因此，報社與張某應對于某承擔連帶責任。

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