2023國家司法考試《民法》模擬題及答案
國家司法考試中《民法》的模擬試題,需要考試的考生可以一起來看看相關的考試題目,以下是小編收集整理的2023國家司法考試《民法》模擬題及答案,歡迎閱讀!
國家司法考試《民法》模擬題及答案 1
1.二審人民法院在對上訴案件審理過程中,發現該案一審陪審員李某是原告王某的配偶,而李某并未自行回避,雙方當事人也沒有申請回避。請問二審人民法院應當如何處理?( )
A.視為當事人放棄申請回避的權利,繼續審理
B.裁定終止訴訟
C.判決撤銷原判,裁定發回重審
D.裁定撤銷原判,發回重審
參考答案:D
參考解析:根據《民事訴訟法》第153條規定,原判違反法定程序,可能影響案件正確判決的,二審法院應當裁定撤銷原判,發回重審
2.甲因向乙借款2萬元過期未還而發生糾紛,被乙訴至法院。在審理過程中雙方達成調解協議,約定延期償還,并由丙為甲償還提供擔保,雙方簽字蓋章記入筆錄,并制作了調解書。但在送達時丙拒絕簽收。后乙因甲拒不還款而向法院申請強制執行擔保財產,對此法院應當:( )
A.依法執行。
B.向丙送達調解書后再執行。
C.以調解書沒有生效為由,拒絕執行。
D.以調解協議違反丙的意愿為由,拒絕執行。
參考答案:A
參考解析:根據《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》(以下簡稱《調解規定》)第11條規定,調解協議可以約定由第三人提供擔保,法院應當將調解書送交擔保人擔保人不簽收調解書的,不影響調解書生效
3.當事人臨時提出回避申請,下列處理哪一項是正確的?( )
A.撤銷案件
B.裁定訴訟終結
C.延期審理
D.裁定中止訴訟
參考答案:C
參考解析:參見《民事訴訟法》第132條
4.關于我國的民事訴訟制度,下列哪一項說法是錯誤的?( )
A.當事人對人民法院回避決定不服可以申請復議一次,復議期間被申請回避的人員不停止本案的工作
B.除了非訴訟案件外,我國對訴訟爭議案件一律實行兩審終審制
C.簡易程序案件可以實行獨任審理,但是獨任審理的并不一定都是簡易程序
D.離婚案件中,當事人對是否公開審理有處分權,但涉及個人隱私的除外
參考答案:B
參考解析:兩審終審制的兩種例外:(1)依特別程序、公示催告程序、督促程序審理的案件;(2)最高人民法院審理的一審案件故B錯誤離婚案件屬于依申請不公開審理的案件范疇,但若涉及個人隱私,則應屬于法定不公開審理的案件范疇
5.甲向法院起訴,要求判決乙賠償名譽損失費2萬元。在案件審理中,法院查明乙的行為嚴重侵害了甲的名譽權,對其生活造成嚴重干擾,遂判決乙賠償甲名譽損失費2萬元,并在本地日報上賠禮道歉,恢復甲的名譽。關于法院對該案的判決,下列哪一說法是正確的?( )
A.該判決符合法律規定,實事求是,全面保護了權利人的合法權益
B.該判決不符合法律規定,違反了民事訴訟的處分原則
C.該判決不符合法律規定,違反了民事訴訟的辯論原則
D.該判決不符合法律規定,違反了民事訴訟的平等原則
參考答案:B
6.王某和牛某離婚訴訟一案,由某市中級人民法院受理后,進行了長期的細致耐心的調解,直到雙方當事人都達成和好的調解協議后方才結案,并將制作好的調解書送達雙方的單位。王某在送達之后反悔,不愿意簽字,法院于是進行了留置送達。本案中違反法律的地方有:( )
A.離婚訴訟由中級人民法院受理
B.調解和好的離婚案件制作調解書
C.法院對案件進行了長期細致耐心的調解
D.對王某實行留置送達
參考答案:ACD
參考解析:離婚訴訟一般應由基層人民法院管轄,因此A項錯誤根據《民事訴訟法》第90條規定,調解和好的離婚案件達成協議,人民法院可以不制作調解書,當然也可以制作調解書,因此B項正確根據《民訴意見》第92條的規定,人民法院審理離婚案件,應當進行調解,但不應久調不決,因此C項錯誤根據《民訴意見》第84條的規定,調解書應當直接送達當事人本人,不適用留置送達,因此D項錯誤
7.楊某和王某之間的借貸糾紛經過甲市某基層法院一審后,雙方都未對判決提出上訴。判決生效后在執行時,甲市檢察院認為此案中楊某向王某借款的合同原件系偽造,遂向甲市中級人民法院提起抗訴。在此案的再審過程中,楊某和王某達成協議,王某同意楊某返還其借款的60%,并不要求利息。之后雙方請求制作調解書,終結訴訟。法院以檢察院不同意為由拒絕制作調解書,指出將繼續審理,在當事人雙方充分辯論之后,查明案件真相的基礎上作出判決。此案中訴訟主體的行為違反了《民事訴訟法》的哪些原則?( )
A.檢察監督原則
B.處分原則
C.辯論原則
D.法院調解自愿和合法原則
參考答案:ABD
參考解析:檢察院認為法院作出的判決確有錯誤而提起抗訴,并不違背檢察監督原則,但干預當事人的自愿和解卻是違背了檢察監督原則,A項符合題干要求當事人雙方可以在訴訟過程的任何階段達成和解,并通過撤訴或者請求法院作出調解書的形式終結訴訟因此法院不同意作出調解書的行為違反了處分原則,B項符合題干要求本案中沒有侵犯當事人辯論權的地方,因此C項不符合題干要求本案中雙方自愿達成和解,要求法院制作調解書,而法院僅以檢察院不同意為由拒絕調解結案,是違背調解自愿和合法原則的,D項符合題干要求
8.甲是A國駐中國的大使館的外交官員,其夫乙為B國人,在圣誕期間來中國游玩。乙隨導游團參觀了幾處景點,但導游丙并沒有提供旅游協議上約定的服務,并且態度惡劣,還串通旅店對團員高昂收取住宿費。乙向法院起訴丙,要求其賠禮道歉,賠償損失。在訴訟中丙提出反訴,要求乙支付未繳納的旅行費。關于此案的審理,以下說法錯誤的是:( )
A.人民法院應當為乙提供翻譯,即使乙的中文很流利
B.丙若向乙提起反訴,法院應當不予受理,因為乙享有司法豁免
C.乙可以聘請A國律師作為其訴訟代理人,但只能以非律師身份參加訴訟
D.乙可以用英文提交起訴狀等法律文書
參考答案:ABD
參考解析:本案乙因私人事務涉及訴訟,因而不享有司法豁免權,人民法院可以依據涉外民事訴訟的審理原則及要求依法受理并審理
9.關于辯論原則的表述,下列哪些選項是正確的?( )
A.辯論權的行使,貫穿于訴訟全過程,執行申請人和被申請人在執行程序中同樣可以依法進行辯論
B.當事人向法院提出起訴狀和答辯狀是其行使辯論權的一種表現
C.證人出庭陳述證言是證人行使辯論權的一種表現
D.公示催告程序不適用辯論原則
參考答案:BD
參考解析:執行程序以實現法院生效裁判所規定的權利義務為內容,并不適用辯論原則辯論原則的享有者是案件當事人,證人不享有
10.當事人的下列訴訟行為中符合處分原則的有:( )
A.某公立中學將損害其校舍的社會青年梁某等人訴至法院,后該校校長察覺梁某為其遠房親戚,該學校即僅要求按照其實際損失額的一半賠償
B.某演員以作家程某新著損害其名譽權為由,向法院起訴賠償精神損失100萬元并賠禮道歉,后經媒體曝光后,該演員又主動將賠償額降至1元
C.周某因蓋房采光問題和鄰居李某發生糾紛,李某將周某訴至法院,后經協商和村委會調解,李某與周某達成了一致意見,遂向法院申請撤訴
D.A公司以商標侵權為由,將B公司訴至法院,要求賠償6萬元,B公司承認了侵權事實,也同意按照A公司的請求賠償6萬元
參考答案:BCD
參考解析:我國《民事訴訟法》中所謂處分原則是指民事訴訟當事人有權在法律規定的范圍內,處分自己的民事權利和訴訟權利但這種處分權并非絕對,即不得違反法律規定,損害國家的、社會的、集體的和公民個人的利益故BCD項為當事人依法行使處分權,正確而A項中當事人的訴訟行為違反了法律規定,損害國家的、社會的、集體的和公民個人的利益,錯誤。
甲與乙打架時,丙正好路過,不慎被丟來的石塊砸傷,遂起訴到法院,要求甲、乙賠償醫療費、誤工費等損失。法院組成合議庭審理本案。根據案情回答11-12問題:
11.若丙以審判員丁和甲有師生關系為由申請丁回避,以書記員戊是乙的姐夫為由申請戊回避,則對于丁、戊的回避分別由誰決定?( )
A.丁和戊的回避都由審判長決定
B.丁的回避由合}義庭決定,戊的回避由審判長決定
C.丁的回避由院長決定,戊的回避由合議庭決定
D.丁的回避由院長決定,戊的回避由審判長決定
參考答案:D
12.在丙提出回避申請之后,法院作出回避決定之前,關于丁和戊的說法錯誤的有:( )
A.丁可以繼續參與合議庭對案情的討論工作,戊應當暫停工作
B.丁應當暫停工作,戊可以繼續進行法庭審理的記錄
C.除案件需要采取緊急措施外,丁和戊都應當暫停參與本案工作
D.除案件情況特殊外,丁和戊都可以繼續參與本案的工作
參考答案:ABD
參考解析:《民事訴訟法》第46條第2款規定,被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前,應當暫停參與本案的工作,但案件需要采取緊急措施的除外因此只有C項正確,其他各項都錯誤
中國甲公司訴外國乙公司侵犯其商業秘密案件,由于屬于重大涉外案件,所以一審由某中級人民法院審理。根據此案情,回答13-16題:
13.在下列選項中,關于本案中合議庭的說法錯誤的是:( )
A.因屬于重大涉外案件,合議庭應當全部由審判員組成
B.由于屬于重大涉外案件,且由中級人民法院一審,中外雙方可以與法院協商,建議合議庭中是否應該有人民陪審員參與
C.本案合議庭組成,可以由該人民法院院長和兩名人民陪審員組成
D.本案合議庭組成,可以由該人民法院院長指定3名審判員組成
參考答案:AB
參考解析:第一審民事案件合議庭可以由審判員、陪審員共同組成,也可以由審判員組成,而本案屬于一審案件,所以A選項說法錯誤,C選項說法正確;合議庭的組成人員是由法院決定的,當事人無權決定,甚至無權建議,這是與仲裁程序的不同之處,所以B選項說法錯誤,D選項說法正確4.《民事訴訟法》第46條規定,被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前,應當暫停參與本案的工作,但案件需要采取緊急措施的除外,所以A選項應鴉申請人對決定不服的,可以在接到決定時申請復議一次,其是向審理本案的人民法院申請復議,而非上級人民法院,所以C選項應鴉復議期間,被申請回避的人員,不停止參與本案的工作,D選項應選。
14.該案由院長方某和審判員常某、人民陪審員齊某組成合議庭,付某為書記員,胡某為翻譯人員。以下說法正確的是:( )
A.為了鍛煉審判員的業務能力,方某可以指定常某作為本合議庭的審判長
B.第一次開庭時,甲公司發現付某是乙公司訴訟代理律師吳某的表弟,于是要求其回避,則該決定應由合議庭作出
C.第一次開庭時,乙公司發現齊某是甲公司訴訟代理律師錢某的老師,于是要求其回避,如果常某是合議庭審判長的話,則該決定應由常某作出
D.第二次開庭前,乙公司發現胡某的妻子是甲公司的員工,于是要求其回避,則該決定應由方某作出
參考答案:D
15.第二次開庭前,乙公司發現院長方某的妻子是甲公司的員工,經乙公司的申請,方某被決定回避,法院另安排孫某替代方某參加合議庭。那么此時該案已經經過的訴訟程序效力如何?( )
A.已經過的訴訟程序全部無效,重新進行
B.由審判長決定是否重新進行
C.由當事人決定是否重新進行
D.已經經過的訴訟程序有效,訴訟程序繼續進行
參考答案:D
16.第二次開庭前,甲公司發現審判員常某是乙公司訴訟代理律師吳某的大學同學,于是向法院提出回避申請,則以下各選項中哪些說法是不正確的?( )
A.在法院作出是否同意甲公司申請的決定期間內,常某原則上不停止執行有關本案的職務
B.人民法院對甲公司提出的回避申請,應當在申請提出的3日內,以口頭或者書面形式作出決定
C.如果法院決定常某不必回避,而甲公司不服的,那么其可以在接到決定時向上級人民法院申請復議一次
D.如果法院決定常某不必回避,而甲公司不服的,在甲公司申請復議的期間內,常某原則上應停止執行有關本案的職務,除非有緊急情況
參考答案:ACD
17.王某是大唐商貿有限公司的會計,某日出差將一張支票遺失,后大唐公司向法院申請公示催告。而由于這次失誤,大唐公司將王某開除,王某不服,便向人民法院提起訴訟。與此同時,由于王某心情不佳,其與丈夫程某的關系驟然緊張,后雙方大打出手,程某遂向人民法院起訴,要求離婚。人民法院認為該案案情簡單,于是指定審判員張某獨立審理該案。在審理該案件過程中,王某認為家丑不可外揚,所以向法院申請不公開審理,但在法庭辯論階段中,其發現本案的書記員黃某是自己的鄰居,于是王某便向審判員張某要求黃某回避。后張某作出決定,駁回王某的申請。王某不服,要求復議一次,法院經復議,在第3天作出復議決定,維持駁回王某回避申請的決定,并通知了王某。
問題:
(1)對于王某與程某的離婚案件,法院派審判員張某獨立審理該案的做法是否正確?為什么?
(2)法院是否可以不公開審理本案?為什么?
(3)本案中王某在法庭辯論階段申請回避是否恰當?本案中由張某作出回避的決定是否恰當?駁回王某的申請是否正確?為什么?
(4)在作出是否回避的決定前,黃某應否停止參加本案的審理?
(5)本案中法院的復議時間是否恰當?復議期間,黃某是否繼續參加本案的審理?
參考答案:
(1)法院派審判員張某獨立審理該案的做法是正確的,因為婚姻案件可以適用簡易程序審理,而且本案不屬于疑難復雜案件,所以可以由審判員一人獨任審理。
(2)法院可以不公開審理本案,因為王某提出了申請。
(3)王某在法庭辯論階段提出回避的申請是恰當的,因為回避申請可以在案件開始審理時或者法庭辯論終結前提出。張某作出回避的決定是恰當的,因為書記員的回避由審判長決定。駁回王某的申請是正確的,因為黃某既不是當事人、訴訟代理人的近親屬,也與本案無利害關系,同時也不影響對案件公正審理。
(4)黃某應停止參加本案的審理,但案件需要采取緊急措施的除外。《民事訴訟法》第46條規定,被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前,應當暫停參與本案的工作,但案件需要采取緊急措施的除外。
(5)法院的復議時間是恰當的。在復議期間,黃某不停止參加本案的審理。《民事訴訟法》第48條規定,申請人對決定不服的,可以在接到決定時申請復議一次。復議期間,被申請回避的人員,不停止參與本案的工作。人民法院對復議申請,應當在3日內作出復議決定,并通知復議申請人。
國家司法考試《民法》模擬題及答案 2
一、單項選擇題
1.甲是一書法愛好者。乙前往韓國首爾出差,甲口頭委托乙為自己代買某種高級毛筆10支,回來后甲如數支付款。乙出國不久,甲因心臟病突發去世,乙不知甲已經去世,仍精心挑選了甲需要的高級毛筆10支,價值5000元。乙回國后,甲的兒子丙以父親已經去世,自己不需要毛筆為由拒絕接受毛筆和支付價款。下列說法正確的是:
A.因為甲已經死亡,乙的代理行為無效
B.乙的代理行為經過丙的追認后有效
C.丙有權決絕接受毛筆,并拒絕支付5000元價款
D.丙應當接受毛筆,并支付5000元價款
參考答案:D
參考解析:被代理人死亡,并不當然導致代理關系的消滅,委托代理人不知情的由被代理人的繼承人承擔
2.美羊羊參加灰太狼的生日Pany時很想吃比薩餅。美羊羊在借用灰太狼的手機打電話時,又偷偷地以借用的手機給必勝客打電話,并以灰太狼的名義訂購了3個比薩餅,要求必勝客送到灰太狼家中,必勝客如期送至。關于美羊羊叫外賣的行為,下列表述正確的是:
A.構成表見代理,必勝客有權要求灰太狼支付價款
B.構成無權代理,灰太狼有權拒絕支付價款
C.構成間接代理,必勝客有權選擇要求美羊羊或者灰太狼支付價款
D.構成自己代理,美羊羊應承擔全部責任
參考答案:B
參考解析:美羊羊不具有代理權,構成無權代理此處對于美羊羊借用灰太狼的手機,以灰太狼的名義訂購比薩餅,必勝客是否有理由認為美羊羊具有代理權是關鍵一般認為表見代理有三種形態:一是外表授權的表見代理,即相對人持有被代理人蓋有公章的合同書等,此處顯然不屬于外表授權的表見代理;二是特定關系的表見代理,即表見代理人具有某種商業上的身份關系,如客戶經理等,此處也顯然不屬于此種情況;三是容忍的表見代理,即被代理人知道代理人以自己的名義進行民事行為而不表示反對,此處也不屬于此種情況因此本題所涉及的是一般的無權代理,依照《合同法》第48條之規定,對于無權代理,被代理人拒絕追認的,被代理人不承擔責任,而應由無權代理人承擔責任故本題選項為B
3.王某因裝修房屋與甲公司簽訂裝修合同,約定工程造價為5萬元,包括室內裝修、墻面粉刷、潔具、燈具安裝等內容。王某交付工程款,甲公司出具了發票。甲公司派業務員李某和張某具體負責王某家的裝修工程。王某后又與李某、張某達成協議,為其安裝中央空調未包括在王某與甲公司簽訂的裝修合同之中,工程款為7萬元。該款由李某、張某出具收條,款項未入公司賬戶。工程竣工后,甲公司為造價5萬元的工程部分出具保修單。因王某家中央空調出現質量問題,王某訴至法院,要求甲公司繼續履行、賠償損失,為此引起糾紛。對該中央空調裝修部分,下列表述正確的是:
A.甲公司不承擔責任
B.甲公司承擔全部責任
C.甲公司應與王某分擔責任
D.甲公司應與李某、張某對工程承擔連帶責任
參考答案:A
參考解析:本題涉及表見代理問題根據《合同法》第49條的規定,行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效本題中,甲公司雖然派李某和張某具體負責王某家的裝修工程,但在王某安裝中央空調上,甲公司既沒有將該內容訂入裝修合同,也沒有對該部分工程款出具發票和工程保修單,王某沒有理由相信該部分工程已經由李某和張某代理公司作出決定,從而公司應當對該部分工程負責,即李某和張某的行為并未構成表見代理,甲公司不應對該工程負責故本題答案為A項
4.張某為甲公司的采購員,持有甲公司蓋有公章的合同書外出采購螺紋鋼。張某因手包丟失,被王某所撿。王某是乙公司的采購員,知道張某手包中合同書的用處。張某丟失手包后,立即向甲公司報告,甲公司立即在報紙上刊登了作廢丟失合同書的聲明。該聲明刊登后的第二天,王某利用該合同書與不知情的丙公司簽約,丙公司1月發出鋼材,被王某所賣后,其下落不明。丙公司要求甲公司支付貨款遭甲公司拒絕,因此產生糾紛,下列表述正確的有:
A.甲公司應支付該款項
B.乙公司應支付該款項
C.甲公司和乙公司應共同支付該款項
D.甲公司不應支付該款項
參考答案:D
參考解析:本題涉及表見代理的認定問題張某丟失的蓋有甲公司公章的合同書被王某撿到后用來與丙公司簽訂合同,該合同對甲公司是否發生效力?如果甲公司沒有進行公告或者王某是在甲公司公告之前利用該合同書與別的公司簽訂合同,則構成表見代理而本案中,甲公司對丟失的合同書已進行公告,且王某與丙公司簽訂合同是在公告之后,則不認定為表見代理成立,該合同對甲公司不具有效力,甲公司不應支付該款項至于王某所屬的乙公司應否支付該款項,因為丙公司不是與乙公司簽訂合同,而是與甲公司簽訂合同,故乙公司不應支付該款項王某所為的行為應為個人行為,與乙公司無關至于本案應如何處理,因王某所為的行為為個人行為,甲公司拒絕承認該合同的效力,該合同所造成的損失應由王某自己承擔因此,本題正確選項為D
5.張某開一家小商店,某日,張某因急事需要離開,遂叫來店看望自己的好友王某代為看店。恰好趙某到商店購物,王某將店里掛著的一套西服賣給了趙某。不料,該西服是張某的弟弟準備結婚用的,張某趕緊找到趙某,要求退衣還款,趙某不同意,為此引發糾紛。下列說法正確的是:
A.王某的行為是無權代理,買賣行為無效
B.王某的行為是表見代理,買賣行為有效
C.西服買賣顯失公平,趙某應該退衣還款
D.西服買賣乘人之危,趙某應該退衣還款
參考答案:B
參考解析:本題涉及特定關系中表見代理的認定及法律后果問題因特殊關系的存在,使他人相信無權代理人享有代理權的,構成表見代理本題中,張某僅委托王某照看商店,并未授權王某出售西服,但王某以商店營業員的身份與趙某簽訂合同,趙某有理由相信王某有代理權根據《合同法》第49條的規定,王某的行為構成表見代理,其與趙某所簽訂合同為有效合同因此,本題正確選項為B。
二、多項選擇題
6.某商場給某商貿公司簽發了授權委托書,委托其代買100臺春蘭空調。商貿公司見今年夏天天氣炎熱,空調銷路好,海爾空調更是暢銷,于是以商場的名義自主決定向某空調銷售公司購買了100臺春蘭空調又購買了100臺海爾空調,空調銷售公司雖然查看了商貿公司的授權委托書,但為了做成生意,仍與其簽訂了合同。對商貿公司與空調銷售公司簽訂的合同,以下說法不正確的有:
A.購買海爾空調的合同為有權代理行為,該部分合同有效
B.購買海爾空調的合同為越權代理行為,該部分合同無效
C.購買海爾空調的合同為越權代理行為,該部分合同可撤銷
D.購買海爾空調的合同為越權代理行為,該部分合同效力未定
參考答案:ABC
參考解析:本題涉及越權代理訂立合同的效力問題依《合同法》第48條的規定,行為人超越代理權以被代理人名義訂立的合同,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力故本題選項為ABC
7.甲商場業務員周某到乙電器公司采購冰箱時,見乙電器公司正在優惠銷售微波爐,便欲購買,但因未得公司授權無法購買。乙公司負責人吳某為作成生意,就說,先簽訂合同再說。周某遂以甲商場的名義與乙公司簽訂了購買微波爐的合同。合同簽訂了,乙公司催告甲商場于10天內追認該合同。甲商場因購得另款微波爐,沒有表示。則下列說法中,正確的有 。
A.周某的行為為無權代理
B.周某的行為為無權處分
C.甲商場的行為依法視為拒絕追認
D.甲商場的行為依法視為追認
參考答案:AC
參考解析:本題涉及無權代理的認定及其效力問題周某未取得甲商場的授權以甲商場的名義與乙公司簽訂合同為無權代理行為,對無權代理行為,依《合同法》之規定為效力未定的民事行為對該行為,相對人享有催告權,催告本人在合理期限內予以追認,本人未作表示的,視為拒絕故本題正確選項為AC
8.北方某市甲商場業務員乙到丙公司采購空調,見丙公司生產的浴室防水暖風機小巧實用,在暖氣沒有供應之前以及在暖氣停止之后的一段時間內對普通家庭大為有用,遂自行決定購買一批該公司生產的暖風機。貨運到后,甲商場即對外銷售該暖風機。后因該市提前供應暖氣,暖風機銷量大減。甲商場遂主張乙為無權代理,其所訂合同為效力未定的合同,現拒絕追認并拒付貨款。丙公司遂訴至法院。對此,下列表述正確的有:
A.乙代理甲商場購買浴室暖風機的行為為濫用代理權的行為
B.乙代理甲商場購買浴室暖風機的行為為無權代理行為
C.甲商場應當付款
D.甲商場有權拒付貨款
參考答案:BC
參考解析:本題涉及無權代理及其后果問題本案中,乙并無購買暖風機的代理權,其自行決定以甲商場的名義簽訂合同構成超越代理權的行為,為狹義的無權代理行為因此,A選項錯誤,B選項正確因無權代理所簽訂的合同為效力未定的合同,被代理人可以追認而使之有效,也可以拒絕追認而讓其無效本案中,甲商場接受丙公司的履行,并實際對外銷售暖風機,可認定為追認了行為人乙的代理權,乙代理甲商場與丙公司所簽訂的合同由效力未定的合同轉為有效合同因此,甲商場應受該合同的約束,享受該合同的權利和承擔該合同的義務,甲商場以乙未經其授權為由拒絕履行合同的理由在其追認以后不具有效力因此,C選項正確,D選項錯誤故本題選項為BC
9.甲原籍是山區茶鄉。春節期間,甲回原籍探親,同事乙委托甲買上等茶葉10斤,并付款1000元。但春節期間無茶葉出賣,甲將情況告之乙,乙說你轉托一人在春天3月再買吧。在回城前的一天晚上,丙正好前來探望甲,于是甲便委托丙代乙買10斤上等茶葉,丙應允。甲將1000元放在信封里交付給丙。丙在當晚回家途中,1000元被人所搶,搶劫案未偵破。甲回城后將此事告知乙,為此引起糾紛。乙起訴到法院,法院對乙的哪些請求不予支持?
A.請求甲賠償損失1000元
B.請求丙賠償損失1000元
C.請求甲、丙各賠償損失500元
D.請求甲、丙對1000元損失負連帶責任
參考答案:ABCD
參考解析:本題涉及再代理問題本題中,甲的轉代理已經成立,且盡到了自己的義務丙為乙的代理人,且無過錯故本題正確選項為ABCD。
三、不定項選擇題
陳某是天津三石公司供銷科長,任職期間辦理了三石公司與上海三木公司之間的供銷與加工等多方面的業務。1997年3月,陳某辭職后開辦了六順公司,六順公司的辦公房內存有三石公司一批設備。1997年4月1日,陳某對三木公司講有一批設備委托三木公司以其名義銷售,銷售價格確定為58萬元人民幣,并說明三木公司如同意,應在一個星期之內給予答復。三木公司表示同意,同時陳某將一份載有上述內容、由陳某自己簽字、以三石公司為委托方的合同郵寄給三木公司。三木公司4月4日收到該合同文本簽字蓋章后,于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于4月17日收到該合同文本后,于4月18日告知三木公司,該批設備由于存放的時間較長,有些部件可能有些問題,并講明將于同日將該設備發送給三木公司。三木公司4月26日收到該批設備后,即與九龍公司簽訂了價格為50萬元人民幣的買賣合同,并于4月30日將該批設備交付給九龍公司。因該批設備的使用說明等資料仍在陳某處,九龍公司收到設備后多次向三木公司催要未果,致使設備無法使用,閑置庫中。6月8日,一場意外的火災將該批設備燒壞報廢。根據材料回答10-15題:
10.根據我國《合同法》的規定,陳某委托三木公司銷售設備的行為屬于何種性質?
A.有權代理行為
B.無權代理行為
C.表見代理行為
D.效力待定的代理行為
參考答案:C
參考解析:本問涉及表見代理和無權代理的范圍問題依《合同法》第49條的規定,行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效在實務中,對表見代理的認定為:1相對人持有被代理人簽名和蓋章的合同書;2相對人持有被代理人簽名和蓋章的授權委托書;3相對人持有能夠證明無權代理人為被代理人的特定代理人的身份證明當然,如果被代理人能夠證明上述文件是偽造的、被盜的或丟失的,則不能成立表見代理本題中,陳某以三石公司為委托方的合同郵寄給三木公司,表明作為相對人的三木公司有理由相信陳某是三石公司的代理人,故該代理成立表見代理因此,本題正確選項為C。
11.陳某以三石公司的名義與三木公司簽訂的是什么合同?
A.買賣合同
B.委托合同
C.行紀合同
D.居間合同
參考答案:C
參考解析:本問涉及買賣合同、委托合同、行紀合同、居間合同的概念問題買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人,買受人支付價款的合同在買賣合同中,出賣人和買受人為合同的雙方當事人,不存在第三人的問題委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托事務的合同受托人一般以委托人的名義處理委托人的事務行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易的活動,委托人支付報酬的合同居間合同是居問人向委托人報告訂立合同的機會,或提供訂立合同的媒介服務,委托人支付報酬的合同本題中,陳某對三木公司講有一批設備委托三木公司以其名義銷售,表明該合同為行紀合同因此.本題正確選項為C。
12.陳某以三石公司的名義與三木公司簽訂的合同于何時生效?
A.4月1日
B.4月15日
C.4月17日
D.4月18日
參考答案:C
參考解析:本問涉及合同的生效時間問題對于本問的理解,可能存在兩種情況:1以合同書形式簽訂合同對于以合同書形式簽訂合同的,以雙方在合同書上簽字的時間為合同的成立時間,雙方簽字時間有先后的,以最后簽字的時間為合同成立的時間本題中,陳某將一份載有上述內容、由陳某自己簽字、以三石公司為委托方的合同郵寄給三木公司三木公司4月4日收到該合同文本并簽字蓋章,表明陳某簽字在前,三木公司簽字在后,三木公司簽字的時間即為合同的成立時間,亦為合同的生效時間本時間應為4月4日2承諾生效時間為合同成立時間本題中,對陳某將一份載有上述內容、由陳某自己簽字、以三石公司為委托方的合同郵寄給三木公司視為要約行為,三木公司4月4日簽字,4月15日用特快專遞寄給陳某,陳某于4月17日收到該合同文本的時間為承諾生效的時間,故該時間為合同生效時間本問的出題人可能是按照第二種情況理解的,故本題正確選項為C。
13.根據陳某、三石公司、三木公司、九龍公司之間在本案中存在的法律關系,下列哪些表述是正確的?
A.陳某委托三木公司銷售設備的處分行為屬于效力待定的行為,只有在陳某事后取得處分權的情況下.該行為方為有效
B.三木公司在完成銷售行為后,由于在合同中沒有明確約定其報酬,享有依交易習慣確定的報酬請求權
C.三木公司對其與九龍公司間簽訂的買賣合同直接享有權利、承擔義務
D.九龍公司對該批設備的質量問題既可以向三木公司主張,也可以向三石公司主張其請求權
參考答案:BC
參考解析:依據上述分析,由于陳某委托三木公司銷售設備的處分行為屬于表見代理行為,該行為不屬于效力未定的行為,而屬于有效行為故本題A選項錯誤同理,依據上述分析,三木公司與三石公司的合同為行紀合同.因此,三木公司依據行紀合同如未約定報酬,可享有依交易習慣確定的報酬請求權同時,三木公司對九龍公司直接享有權利和承擔義務,故B、C選項是正確的九龍公司對該批設備的質量的瑕疵請求權只能向三木公司主張,不能向三石公司主張,故D選項是錯誤的因此,本題正確選項為BC。
14.對三木公司以50萬元價格將該批設備出賣給
九龍公司的行為,下述哪些表述是正確的?
A.由于三木公司以低于指定的價格將該批設備出賣,因而該買賣行為是無效的
B.由于三木公司以低于指定的價格將該批設備出賣,因而是效力待定的行為
C.由于三木公司以低于指定的價格將該批設備出賣,因而應當得到委托人同意
參考答案:CD
參考解析:正如以上分析,三木公司與三石公司之間的合同為行紀合同,依《合同法》第418條第1款的規定,行紀人低于委托人指定的價格賣出或者高于委托人指定的價格買入的,應當經委托人同意未經委托人同意,行紀人補償其差額的,該買賣對委托人發生效力因此,本題正確選項為CD。
D.由于三木公司以低于指定的價格將該批設備出賣,又未經委托人同意,因而只有在三木公司補償其差額的情況下,該買賣才對三石公司發生效力15.該批設備閑置在九龍公司的庫房中被意外燒毀的損失應當由誰承擔?
A.陳某
B.三石公司
C.三木公司
D.九龍公司
參考答案:D
參考解析:依上述分析,三木公司和三石公司的合同為行紀合同,而行紀合同是由存在必然關聯的委托合同和買賣合同組成的,即委托人和受托人之間的關系為委托關系,受托人與相對人之間的關系為買賣關系,委托關系是為買賣關系服務的依《合同法》第142、147條的規定,標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,但法律另有規定或考當事人另有約定的除外出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的,不影響標的物毀損、滅失風險的轉移本題中,貨物已經交付給九龍公司,且存放在九龍公司的庫房中,只不過該批貨物的使用說明等資料未交付,故該批貨物的風險責任應由九龍公司承擔因此,本題正確選項為D。
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