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司法考試

司法考試論述題萬能

時(shí)間:2024-12-22 03:24:59 毅霖 司法考試 我要投稿
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2023司法考試論述題萬能模板

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2023司法考試論述題萬能模板

  一、法的局限性

  盡管法在社會生活中有著舉足輕重的作用,但法卻不是萬能的。因?yàn)榉ㄊ且陨鐣䴙榛A(chǔ)的,所以他不可能超出社會發(fā)展的需要來創(chuàng)造社會;其次,法律也是一種社會規(guī)范,因此必然要受到其他社會規(guī)范的制約;再者法律自身?xiàng)l件也制約著法律,如語言表達(dá)的局限等等。在實(shí)踐活動(dòng)中,我們一定要結(jié)合法律的特點(diǎn)讓它發(fā)揮最大的作用。

  二、自由

  從哲學(xué)觀念層面上講,自由就是在沒有外在強(qiáng)制力時(shí)能夠按自己的意志和目的來安排自己的活動(dòng)。馬克思說過:“法典是人民自由的圣經(jīng)”,那么從法的價(jià)值層面上講,自由究竟是什么呢?應(yīng)該是法以確認(rèn)和保障人的這種行為能力為己任,從而使主體與客體之間能夠達(dá)到一種和諧的狀態(tài)。法律應(yīng)該是給自由提供保障,而自由是評價(jià)法律進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn),更重要的是它體現(xiàn)了人性最深刻的需要。沒有自由,法律就僅僅是一種限制人們行為的強(qiáng)制性規(guī)范,而無法真正體現(xiàn)它在提升人的價(jià)值、維護(hù)尊嚴(yán)上的偉大意義。

  三、秩序

  古希臘哲學(xué)家亞里士多德曾說過這樣一句話:法律就是秩序,有好的法律才有好的秩序。雖然這只揭示了法一個(gè)方面的價(jià)值,但由此可見秩序在法的價(jià)值中的重要性。法學(xué)上所言秩序,主要是指社會秩序,它表明的是通過法律結(jié)構(gòu)、法律規(guī)范、法律權(quán)威所形成的一種法律狀態(tài)。關(guān)于法服務(wù)于秩序是不容置疑的,關(guān)鍵是法服務(wù)于誰的秩序、怎樣的秩序。秩序是法的基本價(jià)值,首要任務(wù)就是要確保統(tǒng)治階級秩序的建立;其次人們在社會生活中期望著行為安全與行為、社會的協(xié)調(diào),這決定了秩序是法的基本價(jià)值;再次,法還是其他價(jià)值的基礎(chǔ),雖然自由和正義位階在秩序之前,但同樣需要以秩序?yàn)榛A(chǔ)。失去了秩序的保障,所有的價(jià)值就會因?yàn)槿狈Ρ匾谋U隙媾R現(xiàn)實(shí)的威脅而最后喪失其意義。但是,秩序一定要符合人性,符合常理為目的,所以它應(yīng)當(dāng)收到自由和正義的限制。

  四、正義

  正義存在于人與人的相互交往中,“不正義”絕對不會存在于孤立的個(gè)人之上,公正只是一種涉及利害關(guān)系的場合,要求平等地對待他人的觀念形態(tài),也就是我們通常所說的:把各人應(yīng)得的東西還給各人。從實(shí)質(zhì)內(nèi)容上而言,正義體現(xiàn)在平等、公正等諸多我們所熟悉的具體形態(tài)中。正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn),是評價(jià)體系,也極大地推動(dòng)了法律的進(jìn)化。正義形成了法律精神上進(jìn)化的觀念源頭,促進(jìn)了法律地位的提高,推動(dòng)了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善,也提高了法律的實(shí)效。法律的執(zhí)行不僅要有利于秩序的維持,更主要的是要實(shí)現(xiàn)社會正義。正義不僅應(yīng)當(dāng)?shù)玫綄?shí)現(xiàn),而且應(yīng)當(dāng)以人們看得到的方式得到實(shí)現(xiàn)。

  五、法的實(shí)施與實(shí)現(xiàn)

  ⑴法在制定出來以后,實(shí)施前只是一種應(yīng)然的狀態(tài),一種書本上的法律。法的實(shí)施就是要使法律從書本上的法律變成行動(dòng)上的法律,使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為,從應(yīng)然走向?qū)嵢?

  ⑵法的實(shí)現(xiàn)是指法的要求在社會生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí);

  ⑶法的實(shí)施強(qiáng)調(diào)一種過程和行動(dòng),包括法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用;法的實(shí)效強(qiáng)調(diào)實(shí)施后的狀態(tài)和結(jié)果,側(cè)重于結(jié)果;

  ⑷法的實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施過程性和法的實(shí)效結(jié)果性結(jié)合的一個(gè)概念;

  ⑸法的實(shí)現(xiàn)有著重要的意義,法作為一種通過規(guī)定人們權(quán)利、義務(wù)關(guān)系來調(diào)整人們行為或社會關(guān)系的規(guī)范,只有將抽象的行為模式轉(zhuǎn)化為人們現(xiàn)實(shí)的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系,才能發(fā)揮其應(yīng)有的功能。

  六、司法

  司法即法的適用,是法律實(shí)施的一種方式,是根據(jù)法定職權(quán)和法定程序,具體應(yīng)用法律處理案件的活動(dòng)。

  ⑴司法由特定的國家機(jī)關(guān)及其公職人員按照法定職權(quán)實(shí)施法律的專門活動(dòng),具有國家權(quán)威性:以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施具有國家強(qiáng)制性;嚴(yán)格依照法定程序,運(yùn)用法律處理案件,具有嚴(yán)格的程序性及合法性;同時(shí)司法還必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書。從以上特點(diǎn)可以看出司法對實(shí)現(xiàn)立法目的,發(fā)揮法律的功能有著重要意義;

  ⑵司法原則

  ①司法公正

  司法公正是社會正義的一個(gè)重要組成部分。它既包括實(shí)質(zhì)公正,也包括形式公正,其中尤其以程序公正為重點(diǎn)。司法公正有著無比重要的意義。英國哲學(xué)家培根在《論司法》中有一段精彩的論述:一次不公的裁判比多次的違法行為更嚴(yán)重,因?yàn)檫@些違法行為不過弄臟了水流,而不公的裁判則把水源敗壞了。司法公正的重要意義在于它是法的內(nèi)在精神要求,是由其司法活動(dòng)裁判案件的性質(zhì)決定的,同時(shí)公正司法也是其自身存在的合法性基礎(chǔ)。如果司法機(jī)關(guān)不能保持其公正性,司法機(jī)關(guān)也就失去了自我存在的社會基礎(chǔ)。我認(rèn)為有一句話怎么說都不為過:公正是司法的生命!

  ②司法獨(dú)立

  在我國,司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán),在憲法、刑事訴訟法、民事訴訟法、人民法院組織法、人民檢察院組織法等都明確規(guī)定了這一原則。它體現(xiàn)了如下含意:司法權(quán)專屬于審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān),其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無權(quán)行使,而且不受他們的非法干涉,但是司法機(jī)關(guān)在審理案件時(shí)必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定,正確適用法律,不得濫用職q,枉法裁判。

  卡爾。馬克思這樣說過:法官是法律世界的國王,除了法律就沒有別的上司。在貫徹司法獨(dú)立的同時(shí),需要解決以下幾個(gè)問題:

  a.要正確處理司法機(jī)關(guān)與黨組織的關(guān)系;

  b.在全社會進(jìn)行有關(guān)樹立、維護(hù)司法機(jī)關(guān)權(quán)威與尊重、服從司法機(jī)關(guān)決定的法制教育;

  c.積極推進(jìn)司法改革,從制度上保證司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使審判權(quán)和檢察權(quán)。

  七、法治

  法治是指依據(jù)法律治理。社會主義法治是指社會主義國家的依法治國的原則和方略,與人治相對的治國理論、原則、制度和方法。⑴法治明確了法律在社會生活中的最高權(quán)威性。法治是眾人之治,在我國,法律是在黨的領(lǐng)導(dǎo)下通過人民代表大會制定的,是黨的主張和人民意志的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。法治的中國一切國家機(jī)關(guān)、各政黨、武裝力量、社會團(tuán)體、企業(yè)單位和全體公民都必須在法律的范圍內(nèi)活動(dòng),不允許任何人、任何組織凌駕于法律之上。⑵法治顯示了法律介入社會生活的廣泛性,在全部國家生活和社會生活中都必須依法辦事;⑶法治還表達(dá)了法律調(diào)整社會生活的正當(dāng)性。法治與專制對立與民主聯(lián)系,維護(hù)公民自由,符合社會生活理性化的要求。所以在當(dāng)今中國建立法治,具有空前的意義,是國家長治久安的正確抉擇。1999年第九屆全國人大第二次會議進(jìn)行的憲法修正就明確把“中華人民共和國實(shí)行依法治國,建設(shè)法治國家”寫進(jìn)了憲法,這一修憲,讓法治在我們的社會生活和國家發(fā)展中將扮演越來越重要的角色。

  八、法治的制度要求

  ⑴對立法者的要求:必須具有完備的法律既系統(tǒng)的法律體系;

  ⑵社會主義法治國家必須具有相對平衡和相互制約的符合社會主義制度需要的運(yùn)行的法律機(jī)制。不能對權(quán)力有效約束的國家不是法治國家,不能運(yùn)用法律約束權(quán)力的國家也不是法治國家;

  ⑶社會主義法治國家必須具有一個(gè)獨(dú)立的具有極大權(quán)威性的司法系統(tǒng)和一支高素質(zhì)的司法隊(duì)伍;

  ⑷最后,社會主義法治國家必須具有健全的律師制度。

  九、法治的思想條件

  ⑴法律至上

  指法律在社會規(guī)范中具有最高權(quán)威,所有的社會規(guī)范都必須符合法律的精神。法律至上能夠維護(hù)中央和國家統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)的權(quán)威,又能夠使每個(gè)人享受到法治社會的公民自由,從而最大限度地調(diào)動(dòng)個(gè)人的積極性和主動(dòng)性;

  ⑵權(quán)利平等

  指全社會范圍內(nèi)人們的平等,承認(rèn)所有社會成員法律地位平等。有人認(rèn)為在立法活動(dòng)中人們是不平等的,其實(shí)在我國,通過人民代表大會制度人們選舉人民代表,代表他們行使立法權(quán),這就極大程度地體現(xiàn)了人們的立法權(quán)的平等;

  ⑶權(quán)力制約權(quán)力

  權(quán)力制約指所有以國家強(qiáng)制力保證實(shí)現(xiàn)的公共權(quán)力(主要是國家機(jī)構(gòu)的權(quán)力)在運(yùn)行的同時(shí),必須受到其他公共權(quán)力的制約。實(shí)踐證明,不受制約的權(quán)力必然導(dǎo)致腐朽,必然被濫用。權(quán)力制約就是要依靠法律的規(guī)定,界定權(quán)力之間的關(guān)系,使權(quán)力服從法律。在我國,在保證效率的同時(shí),應(yīng)建立有限政府及責(zé)任政府使不可抵擋的歷史必然。在我國權(quán)力制約的核心是監(jiān)督。那么,監(jiān)督體制的完善也勢必成為法治建設(shè)中一項(xiàng)重要的工作;

  ⑷權(quán)利本位

  綜上,當(dāng)前加強(qiáng)法治建設(shè),須更著眼于制度創(chuàng)新,一定的法治觀念必須最終落實(shí)到具體的制度上。

  十、法與道德

  ⑴法與道德的聯(lián)系

  在人類社會早期,法與道德渾然一體,古代法學(xué)家盡量把“道德義務(wù)”轉(zhuǎn)化為法律義務(wù),而近代的法學(xué)家已將法和道德作為兩個(gè)不同的社會規(guī)范,內(nèi)容具有重合性,互相補(bǔ)充地調(diào)整各種社會關(guān)系,但在一點(diǎn)上達(dá)成了共識:法律是最低限度的道德。林肯有過這樣一句名言:法律是顯露的道德,道德是隱藏的法律,也很精辟地闡述了法與道德之間的關(guān)系。

  ⑵法與道德的區(qū)別

  并非所有違法的行為都是違反道德的行為,也不是違反道德的行為即違法行為。但在作為社會規(guī)范調(diào)整人們的社會生活來講,法律應(yīng)處于主導(dǎo)的地位,這也是社會主義法治建設(shè)的要求和體現(xiàn)。決不能以道德代替法律,那是歷史退步的表現(xiàn)。

  司法考試論述題失點(diǎn)整理

  1、題目未審清

  由于司法考試論述題考察的范圍較廣,考察考生的綜合知識。在考試的那么短時(shí)間內(nèi),考生要迅速在大腦中搜索出論述題所考的相關(guān)理論知識點(diǎn)。因此,考生一旦對所給論述題的材料理解發(fā)生誤解,就會對審題產(chǎn)生偏差。所以不管考生在答論述題時(shí)剩余多少時(shí)間,都要先使自己平靜下來,仔細(xì)分析材料中的國家司法考試關(guān)系,找出需要進(jìn)行論述的最中心的國家司法考試關(guān)系。

  2、論點(diǎn)分散,論述不集中

  由于司法考試的主觀題都有字?jǐn)?shù)限制,在固定的字?jǐn)?shù)內(nèi)把自己的觀點(diǎn)表述的全面而又準(zhǔn)確是非常重要的,“帶著鐐銬跳舞”更加考驗(yàn)考生的總結(jié)能力和語言表達(dá)能力。答題時(shí)東一句,西一句,想到哪寫到哪,沒有連貫性和前后分析的邏輯性這是失分的主要問題。

  3、缺乏法言法語

  通常非法學(xué)專業(yè)的考生容易犯此錯(cuò)誤,由于其研習(xí)國家司法考試知識尚淺,因此讓他們在短時(shí)間內(nèi)掌握大量的國家司法考試語言,確實(shí)強(qiáng)人所難。而司法考試是對國家司法考試人才的選拔,所答論述題必然要體現(xiàn)國家司法考試專業(yè)的特性。尤其不要讓閱卷老師一看就認(rèn)為只是一片普通的評論性文章,而要讓老師認(rèn)為眼前的論述就是一個(gè)國家司法考試專業(yè)人才的專業(yè)論述。

  4、分析淺薄,未達(dá)到一定深度

  對于論述題來說,很多考生經(jīng)過系統(tǒng)復(fù)習(xí)后,都能找出論述題所體現(xiàn)的國家司法考試問題,但是這只是答論述題的開始。接下來的論述才是,對這些理論考點(diǎn)進(jìn)行分析升華,才能真正得到高分。尤其在閱卷中,閱卷老師面對大量的試卷,往往只會看開頭和結(jié)尾,因此,對論點(diǎn)的升華才是關(guān)鍵之處。

  5、未分層次段落

  部分考生在司法考試中,可能為了節(jié)約一切時(shí)間,答論述題時(shí),除了開頭空了兩格,一氣寫到底,沒有段落層次,更有些考生,連標(biāo)點(diǎn)符號都在省略。任你論述的再好滿篇黑黑的一片,沒有老師會細(xì)細(xì)品味你的論述,找出論點(diǎn),論據(jù)。

  6、字跡潦草

  由于第四卷的題量大,210分鐘的答題時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。字跡潦草,龍飛鳳舞是考試的大忌。由于近年來司法考試第四卷也已經(jīng)是先掃描進(jìn)電腦,然后進(jìn)行電腦閱卷,因此考生仍要保持卷面整潔,字跡清楚,最好在答題前簡單寫個(gè)答題提綱。

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