2017年監理工程師《合同管理》合同法律關系及習題

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　　合同法律關系(掌握)

　　合同法律關系的構成

　　(一)、合同法律關系的概念：合同法律關系是指由合同法律規范所調整的在民事流轉過程中所產生的權利義務關系。

　　合同法律關系包括合同法律關系主體、客體、內容三個要素。

　　(二)、合同法律關系主體

　　1.自然人：是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。自然人包括：公民，外國人和無國籍人。

　　自然人要成為民事法律關系主體必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。

　　2.法人：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

　　法人應當具備以下條件(記)：(1)、依法成立;設立法人必須經過政府主管機關的批準或者核準登記。(2)、有必要的財產或者經費;這是法人進行民事活動的物質基礎。(3)、有自己的名稱、組織機構和場所;名稱是法人之間相互區別的標志，場所是確定法律管轄的依據。(4)、獨立承擔民事責任。

　　法人可以分為企業法人和非企業法人兩大類，非企業法人包括行政法人，事業法人、社團法人。企業法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。

　　3.其他組織：法人以外的其他組織也可以成為合同法律關系主體，主要包括：法人的分支機構，不具備法人資格的聯營體、合伙企業、個人獨資企業等。它是不具備法人資格的組織，與法人相比他的復雜性在于民事責任的承擔較為復雜。

　　例題(單選)：合同法律關系是由()三要素組成。

　　答案：A

　　A、主體、客體、內容;

　　B、當事人、經濟行為、經濟利益;

　　C、法人、經濟合同、經濟權利;

　　D、經濟管理、經濟協作、法律責任。

　　(三)合同法律關系的客體：合同法律關系客體，是指參加合同法律關系的主體享有的權利和承擔的義務所共同指向的對象。

　　1.物：法律意義上的物是指可為人們控制、并且有經濟價值的生產資料和消費資料。貨幣作為一般等價物也是法律意義上的物.可以作為合同法律關系的客體，如借款合同。

　　2、行為： 法律意義上的行為是指人的有意識的活動。

　　3.智力成果：智力成果是通過人的智力活動所創造出的精神成果，包括知識產權、技術秘密及在特定情況下的公知技術。如專利權、工程設計等。

　　例題：某單位與某設計院就購買該設計院設計專利簽定了合同，此合同法律關系的客體是()。

　　A.物

　　B、行為

　　C、智力成果

　　D、活動

　　答案：C。

　　(四)合同法律關系的內容：是指合同約定和法律規定的權利和義務。合同法律關系的內容是合同的具體要求，決定了合同法律關系的性質，它是連接主體的紐帶。

　　合同法律關系的內容包括兩個方面： 1.權利;2.義務。

　　例題(單選)：構成合同法律關系的要素包括：()

　　A、主體

　　B、內容

　　C、法人

　　D、客體

　　E、權利和義務

　　答案：A、B、D。

　　合同法律關系的產生、變更與消滅

　　(一)、法律事實的概念：能夠引起合同法律關系產生、變更和消滅的客觀現象和事實，就是法律事實。法律事實包括行為和事件。

　　(二)、行為：行為是指法律關系主體有意識的、能夠引起法律關系發生變更和消滅的活動，包括作為和不作為兩種表現形式。

　　(三)、事件：事件是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉移而發生的，能夠引起合同法律關系產生、變更、消滅的客觀現象。這些客觀事件的出現與否，是當事人無法預見和控制的。事件分為自然事件和社會事件。

　　三、代理關系(熟悉)

　　(一)、代理的概念和特征：代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。代理具有以下特征：1、代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為;2、代理人以被代理人的名義實施代理行為;3、代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現自己的意志;4、被代理人對代理行為承擔民事責任。

　　例題(單選)：在建設工程活動中，監理工程師是以()實施監理。

　　A、業主的名義

　　B、監理單位的名義

　　C、監理委托合同當事人的名義

　　D、政府工程質量監督部門的名義

　　答案：B。

　　(二)代理的種類：以代理權產生的依據不同.可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。

　　1、委托代理：委托代理，是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理。

　　委托代理關系的產生，需要在代理人與被代理人之間存在基礎法律關系，授予代理權的形式可以用書面形式.也可以是口頭形式。

　　超出授權范圍的行為則應當由行為人自己承擔。如果授權范圍不明確.則應當由被代理人(單位)向第三人承擔民事責任.代理人負連帶責任，但是代理人的連帶責任是在被代理人無法承擔責任的基礎上承擔的。

　　2.法定代理：法定代理是指根據法律的規定而產生的代理。法定代理主要是為維護無行為能力或限制行為能力人的利益而設立的代理方式。

　　3.指定代理：指定代理。是根據人民法院和有關單位的指定而產生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。

　　(三)無權代理：無權代理是指行為人沒有代理權而以他人名義進行民事、經濟活動。無權代理包括以下幾種情況：(1)沒有代理權而為代理行為;(2)超越代理權限為代理行為;(3)代理權終止為代理行為。

　　對于無權代理行為，被代理人可以根據無權代理行為的后果對自己有利或不利的原則，行使“追認權”或“拒絕權”。行使追認權后.將無權代理行為轉化為合法的代理行為。

　　例題：下列關于代理的敘述，()是不正確的。

　　A.無權代理行為的后果由被代理人決定是否有效

　　B、無權代理在被代理人追認前相對人可以撤銷

　　C、無權代理的法律后果由被代理人承擔

　　D、代理人只能在代理權限內實施代理行為

　　答案：C。

　　【擴展習題】

　　第 1 題

　　在建設工程施工合同法律關系中，法律關系的客體是(　　)。

　　A.建筑物

　　B.施工工程技術

　　C.施工工程款

　　D.工程施工行為

　　正確答案：D

　　第 2 題

　　下列有關合同履行中行使代位權的說法，正確的是( 　)。

　　A.債權人必須以債務人的名義行使代位權

　　B.債權人代位權的行使必須取得債務人的同意

　　C.代位權行使的費用由債權人自行承擔

　　D.債權人代位權的行使必須通過訴訟程序，且范圍以其債權為限

　　正確答案：D

　　第 3 題

　　由于當事人疏忽，合同的部分履行負擔約定不明確，事后未能達成補充協議，則該部分費用應由(　　)。

　　A.權利人承擔

　　B.履行義務人承擔

　　C.雙方平均分擔

　　D.權利人承擔主要費用，義務人負擔連帶責任

　　正確答案：B

　　第 4 題

　　按照FIDIC《施工合同條件》規定，在(　　)后，業主應將保留金全部返還給承包商。

　　A.頒發工程接收證書

　　B.頒發履約證書

　　C.簽發最終支付證書

　　D.承包商提交結清單

　　正確答案：B

　　第 5 題

　　按照施工合同示范文本規定，“發包人供應材料設備一覽表”應當列在(　　) 中。

　　A.協議書

　　B.通用條款

　　C.專用條款

　　D.技術文件

　　正確答案：C

　　第 6 題

　　按照《建設工程施工合同(示范文本)》通用條件的規定，(　　)原因造成的工期延誤，經工程師確認后工期不予順延。

　　A.不可抗力

　　B.發包人不能按專用條款的約定提供開工條件

　　C.設計變更和工程量增加

　　D.一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計為6小時

　　正確答案：D

　　第 7 題

　　在監理合同履行過程中，委托人提供一部汽車供監理人使用。監理工作完成后，該部汽車應(　　)。

　　A.歸還委托人，監理人支付折舊等費用

　　B.按使用前的原值付款后歸監理人

　　C.歸還委托人，監理人無須支付費用

　　D.無償歸監理人所有

　　正確答案：C

　　第 8 題

　　(2008年)在評標委員會成員中，不能包括(　　)。

　　A.招標人代表

　　B.招標人上級主管代表

　　C.技術專家

　　D.經濟專家

　　正確答案：B

　　第 9 題

　　為了保證工程質量，《建設工程施工合同(示范文本)》規定(　　)的最低質量保修期限為5年。

　　A.地基基礎工程

　　B.防水工程

　　C.給水管道工程

　　D.設備安裝工程

　　正確答案：B

　　第 10 題

　　關于施工進度管理，下列說法錯誤的是(　　)。

　　A.一般情況下，工程師每月應檢查一次進度計劃執行情況

　　B.工程師不對確認后的改進措施效果負責

　　C.如果修改后的進度計劃不能按期完工，承包人應承擔責任

　　D.實際進度超前，則無需修改進度計劃

　　正確答案：D

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