律師辦理買賣合同操作指引

　　第一章 總則

　　第一條 為了指導(dǎo)律師在承辦買賣合同法律事務(wù)中依法履行職責(zé)，全面了解買賣合同法律事務(wù)所涵蓋的內(nèi)容，依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國電子簽名法》、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，制訂本指引，供律師辦理買賣合同法律事務(wù)時參考適用。

　　第二條 律師經(jīng)所在律師事務(wù)所指派，并征得當(dāng)事人同意，為當(dāng)事人提供起草、審查、修改買賣合同，參與買賣合同各方的談判，監(jiān)督和見證合同的簽訂及履行，出具律師意見書、律師見證書等法律文書；擔(dān)任原告、被告、第三人或仲裁申請人、被申請人及第三人的代理人，可以結(jié)合當(dāng)事人的授權(quán)范圍，參照本指引辦理。

　　第三條 律師承辦買賣合同法律事務(wù)，應(yīng)充分保障當(dāng)事人的契約自由原則，尊重當(dāng)事人意愿，不得將律師個人的意志強(qiáng)加于當(dāng)事人。但對當(dāng)事人的主張不能得到法律支持的，應(yīng)書面予以提示；對違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)拒絕代理。

　　第四條 律師承辦買賣合同法律事務(wù)，應(yīng)本著當(dāng)事人利益最大化原則，依法維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　第五條 律師承辦買賣合同法律事務(wù)，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)當(dāng)事人遵循公平原則，促進(jìn)各方當(dāng)事人的交易。

　　第六條 律師在承辦買賣合同相關(guān)法律事務(wù)過程中，需要當(dāng)事人配合方可完成的法律事務(wù)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明情況。

　　第七條 律師經(jīng)雙方或各方當(dāng)事人共同委托可以承辦買賣合同非訴訟法律事務(wù)，但應(yīng)充分考慮各方當(dāng)事人的利益均衡，對任何不利于當(dāng)事人的約定或行為應(yīng)予以書面釋明并經(jīng)當(dāng)事人認(rèn)可。涉及當(dāng)事人利益沖突的難以調(diào)整的，應(yīng)自行回避。

　　第二章 非訴買賣合同法律事務(wù)中律師的職責(zé)

　　第一節(jié) 買賣合同當(dāng)事人的資信調(diào)查

　　第八條 本指引所稱資信調(diào)查，是指律師接受買賣合同當(dāng)事人委托，對當(dāng)事人一方、相對方或各方買賣合同簽訂、履行能力、履約風(fēng)險等相關(guān)事宜，通過對當(dāng)事人提供材料的審查及必要的調(diào)查，以律師專業(yè)角度，提供分析、判斷意見的非訴訟法律事務(wù)。

　　第九條 律師應(yīng)以書面或口頭形式告知當(dāng)事人提交與買賣合同有關(guān)的資料，并約定提交的時間。

　　第十條 當(dāng)事人難以提交的材料，律師可以根據(jù)辦案涉及內(nèi)容及被調(diào)查單位、自然人的配合狀況，協(xié)助當(dāng)事人獲取可能取得的相關(guān)材料。

　　第十一條 律師需要審查的材料中，涉及對方當(dāng)事人或第三人的相關(guān)材料，需要當(dāng)事人協(xié)助或征得對方當(dāng)事人同意或第三人同意方可取得的，應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人協(xié)助調(diào)取。

　　第十二條 律師為履行資信調(diào)查職責(zé)，在無法取得書面證據(jù)且當(dāng)事人配合的情況下，可以采取錄音、錄像、拍照等方式取得相關(guān)證據(jù)，但不得采取違法方式調(diào)查取證。

　　采取以上方式仍無法取得的，應(yīng)告知當(dāng)事人。

　　第十三條 律師審查資料應(yīng)對原件進(jìn)行審查，并留存經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)后的復(fù)印件。

　　第十四條 審查買賣合同自然人當(dāng)事人的身份包括以下內(nèi)容：

　　（一）家庭住址；

　�。ǘ�）工作單位及職務(wù)；

　　（三）身份證號碼及發(fā)證機(jī)關(guān)；

　　（四）婚姻狀況及家庭成員；

　�。ㄎ澹┙逃�程度；

　�。�六）工作履歷；

　�。ㄆ撸┕べY或報酬；

　　（八）有無其他職業(yè)及收入狀況；

　　（九）其他需要審查的情況。

　　第十五條 審查買賣合同企業(yè)當(dāng)事人的基本情況包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)名稱；

　�。ǘ�）企業(yè)注冊地址及實際經(jīng)營地址；

　�。ㄈ�）分支機(jī)構(gòu)及狀況；

　�。ㄋ模┳�冊資金、實收資本、投資額及履行期限；

　�。ㄎ澹┕蓶|、投資人基本情況；

　�。�六）管理人員基本情況；

　�。ㄆ撸┯邢挢�(zé)任、無限責(zé)任等承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的形式；

　　（八）登記注冊的經(jīng)營范圍及實際經(jīng)營范圍；

　�。ň牛┙�(jīng)營期限；

　　（十）經(jīng)營及盈利狀況；

　�。ㄊ�一）其他需要審查的情況。

　　第十六條 審查買賣合同標(biāo)的物的基本狀況包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬﹣碓�；

　�。ǘ�）占有狀況；

　　（三）現(xiàn)狀；

　�。ㄋ模�數(shù)量及質(zhì)量；

　�。ㄎ澹┦欠竦怯浖八�項權(quán)利等登記狀況；

　�。�六）有無權(quán)利瑕疵及瑕疵狀況；

　�。ㄆ撸┢渌�影響標(biāo)的物權(quán)利的狀況。

　　第十七條 審查自然人買受人支付貨款能力包括以下內(nèi)容：

　　（一）個人半年內(nèi)日常收入狀況；

　�。ǘ�）應(yīng)該承擔(dān)連帶或共同責(zé)任的近親屬半年內(nèi)日常收入狀況；

　　（三）現(xiàn)有資金狀況；

　　（四）付款義務(wù)期限內(nèi)其他經(jīng)營活動的預(yù)收資金或負(fù)債預(yù)期；

　　（五）特殊買受人的日常健康狀況；

　　（六）其他可能影響買受人支付貨款能力的狀況。

　　第十八條 審查企業(yè)買受人支付貨款能力包括以下內(nèi)容：

　　（一）企業(yè)一年內(nèi)日常資金流量；

　�。ǘ�）企業(yè)現(xiàn)有資金量；

　　（三）企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀分析；

　�。ㄋ模└犊钇谙迌�(nèi)重大經(jīng)營活動分析；

　　（五）其他可能影響買受人支付貨款能力的狀況。

　　第十九條 審查買賣合同自然人當(dāng)事人的履約能力包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┊�(dāng)事人在行業(yè)或社會上的影響及作用；

　�。ǘ�）當(dāng)事人取得的社會榮譽(yù)分析；

　�。ㄈ�）當(dāng)事人半年以上銀行信用記錄分析；

　　（四）個人財產(chǎn)狀況；

　�。ㄎ澹┗橐黾彝シ�(wěn)定性分析；

　　（六）有無涉訴案件及處理情況分析；

　�。ㄆ撸┢渌�影響個人履行合同的情形。

　　第二十條 審查買賣合同企業(yè)當(dāng)事人的履約能力包括以下內(nèi)容：

　　（一）當(dāng)事人在行業(yè)內(nèi)的影響及作用；

　�。ǘ�）當(dāng)事人取得的社會榮譽(yù)分析；

　�。ㄈ�）當(dāng)事人銀行信用分析；

　�。ㄋ模┊�(dāng)事人納稅情況分析；

　　（五）重大涉訴及預(yù)期、執(zhí)行情況分析；

　�。�六）其他影響當(dāng)事人履行合同義務(wù)的狀況。

　　做為企業(yè)的買賣合同當(dāng)事人的出資人應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任的，還應(yīng)審查出資人的履約能力，出資人的履約能力依照前款并結(jié)合本指引第十九條進(jìn)行審查。

　　第二十一條 審查買賣合同標(biāo)的物交付風(fēng)險包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬�標(biāo)的物單證、保修單、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、質(zhì)量鑒定書、品質(zhì)鑒定書、使用說明書等資料；

　�。ǘ�）標(biāo)的物包裝標(biāo)準(zhǔn)及狀況分析；

　　（三）標(biāo)的物交付地狀況；

　�。ㄋ模�標(biāo)的物交付地交通狀況及費(fèi)用分析；

　�。ㄎ澹┙桓稌r間及交付期限合理性分析；

　�。�六）標(biāo)的物運(yùn)輸風(fēng)險分析及保險狀況分析；

　�。ㄆ撸�標(biāo)的物儲存狀況分析；

　　（八）其他。

　　第二十二條 審查訴訟風(fēng)險包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┊�(dāng)事人在案件管轄地法院及仲裁機(jī)構(gòu)二年來案件的訴訟狀況，勝訴案件應(yīng)從律師角度分析勝訴的原因，敗訴案件應(yīng)分析敗訴的狀況；

　�。ǘ�）涉訴案件程序是否存在不合理因素；

　�。ㄈ�）當(dāng)事人在案件管轄地法院及相關(guān)部門影響力分析。

　　第二十三條 審查買賣合同當(dāng)事人償債能力應(yīng)包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┲卮笤V訟及一年來訴訟狀況、執(zhí)行情況分析；

　�。ǘ�）現(xiàn)金狀況及可執(zhí)行性預(yù)測；

　　（三）不動產(chǎn)狀況及可執(zhí)行性預(yù)測

　�。ㄋ模┕潭ㄙY產(chǎn)狀況及可執(zhí)行性分析；

　　（五）當(dāng)事人分支機(jī)構(gòu)償債能力預(yù)測；

　�。�六）債務(wù)人對第三人到期債權(quán)可執(zhí)行性分析；

　�。ㄆ撸┢髽I(yè)成員組成狀況及在當(dāng)?shù)氐挠绊懀?/p>

　�。ò耍�強(qiáng)制執(zhí)行的可行性分析及阻力預(yù)測；

　　（九）其他可能影響當(dāng)事人債權(quán)實現(xiàn)的情形。

　　買賣合同涉及出資人應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任的，應(yīng)對該出資人的上述狀況作出分析。 第二十四條 資信調(diào)查的工作過程及調(diào)查事實應(yīng)制作律師工作底稿，并通報當(dāng)事人，聽取當(dāng)事人意見。

　　第二十五條 資信調(diào)查工作結(jié)束后，應(yīng)制作律師資信調(diào)查報告，報告包括以下內(nèi)容：

　　（一）律師資信調(diào)查的依據(jù)、范圍和目的；

　　（二）指派律師的基本情況；

　�。ㄈ�）律師資信調(diào)查的工作規(guī)則；

　　（四）資信調(diào)查程序；

　�。ㄎ澹┇@取的證據(jù)；

　�。�六）調(diào)查狀況分析；

　　（七）結(jié)論；

　�。ò耍┵Y信調(diào)查的保留性意見及風(fēng)險提示；

　�。ň牛┻m用范圍及保密規(guī)則。

　　第二十六條 無法取得的有關(guān)買賣合同當(dāng)事人合同簽訂及履行的證據(jù)，應(yīng)在報告中明示，并說明由此可能引起的影響。

　　第二十七條 資信調(diào)查的結(jié)論是基于取得證據(jù)均為合法狀態(tài)下出具的，應(yīng)在報告中明示出現(xiàn)特殊情況的除外情形。

　　第二十八條 資信調(diào)查的結(jié)果僅限于考察當(dāng)事人過去及現(xiàn)在資信狀況，不應(yīng)確定未來發(fā)生的非正常狀況可能發(fā)生的風(fēng)險。

　　第二十九條 資信調(diào)查的內(nèi)容不屬于當(dāng)事人確定交易的決定性因素，僅作為當(dāng)事人決策參考使用。

　　第三十條 在資信調(diào)查過程中，對已經(jīng)知悉或接觸當(dāng)事人的商業(yè)秘密、個人隱私及國家秘密應(yīng)當(dāng)保密。

　　第二節(jié) 買賣合同的起草

　　第三十一條 律師接受當(dāng)事人委托代為起草買賣合同，可以制作接談筆錄，筆錄的內(nèi)容包括：

　�。ㄒ唬┵I賣合同當(dāng)事人的自然狀況；

　�。ǘ�）委托人的委托事務(wù)目的和要求；

　　（三）買賣合同標(biāo)的物及狀況；

　�。ㄋ模┧�有權(quán)保留及條件；

　　（五）價款及支付方式；

　�。�六）履約保函及狀況；

　�。ㄆ撸┯袩o定金及其他保證金的約定；

　　（八）質(zhì)量異議期限及保修期限；

　　（九）質(zhì)量保證期限及維修義務(wù)；

　　（十）標(biāo)的物的交付方式及風(fēng)險轉(zhuǎn)移；

　�。ㄊ�一）當(dāng)事人接收合同文本的聯(lián)系方式；

　�。ㄊ�二）生效要件有無特別約定；

　�。ㄊ�三）其他需要了解的基本情況。

　　第三十二條 對本指引第三十一條的情況，委托人無法確定或不知曉的，律師可以根據(jù)向委托人解釋相應(yīng)的內(nèi)容及作用，并根據(jù)委托人的意見，確定買賣合同的基本內(nèi)容第三十三條 律師可以根據(jù)當(dāng)事人書面起草的買賣合同基本條款，初步了解當(dāng)事人與合同相關(guān)的要求，并可就當(dāng)事人沒有考慮的問題征求當(dāng)事人的意見，最終確定買賣合同的基本內(nèi)容。

　　第三十四條 買賣合同應(yīng)明確各方當(dāng)事人的基本狀況，并注明電話聯(lián)系方式。

　　第三十五條 起草買賣合同需明確闡述合同簽訂的以下背景：

　�。ㄒ唬┊�(dāng)事人詳細(xì)狀況；

　�。ǘ�）標(biāo)的物詳細(xì)情況；

　�。ㄈ�）買賣合同有無特殊目的；

　�。ㄋ模┊�(dāng)事人協(xié)商一致的結(jié)果。

　　第三十六條 買賣合同主文應(yīng)包括以下內(nèi)容：

　　（一）合同定義；

　�。ǘ�）法律適用及法律沖突規(guī)范；

　　（三）標(biāo)的物基本狀況；

　�。ㄋ模┒ń鹦再|(zhì)及處理方式；

　�。ㄎ澹﹥r款；

　�。�六）標(biāo)的物運(yùn)輸和交付方式及費(fèi)用承擔(dān)

　�。ㄆ撸┍ｋU條款；

　　（八）標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移和所有權(quán)保留；

　�。ň牛└犊钇谙藓头绞�；

　　（十）標(biāo)的物瑕疵聲明和保證；

　�。ㄊ�一）質(zhì)量異議和通知方式；

　　（十二）質(zhì)量保證期限；

　�。ㄊ�三）質(zhì)量問題的解決方式；

　　（十四）維修責(zé)任；

　　（十五）當(dāng)事人其他權(quán)利和義務(wù)；

　　（十六）保密條款；

　�。ㄊ�七）知識產(chǎn)權(quán)歸屬；

　　（十八）合同效力的特別約定和喪失；

　�。ㄊ�九）合同解除的約定條件和解除權(quán)行使方式；

　�。ǘ�十）不可抗力及后果；

　　（二十一）違約責(zé)任；

　　（二十二）通知和接收方式；

　　（二十三）爭議解決方式；

　�。ǘ�十四）文本和標(biāo)準(zhǔn)；

　�。ǘ�十五）合同附件和效力；

　　（二十六）其他。

　　第三十七條 為了避免雙方當(dāng)事人在履行合同過程及發(fā)生糾紛時對合同用語產(chǎn)生爭議，促進(jìn)交易和解決糾紛，律師起草合同時，應(yīng)按照當(dāng)事人協(xié)商過程中的理解及合同交易目的，對合同中的關(guān)鍵用語進(jìn)行普通人易于理解的明確表述。

　　第三十八條 合同的標(biāo)的物、貨款、時間等計量方式，應(yīng)當(dāng)在合同定義中予以明確。

　　第三十九條 律師可以在買賣合同中確定按照《中華人民共和國立法法》的規(guī)定適用法律，也可以依照當(dāng)事人的意愿確定適用的沖突規(guī)范。

　　第四十條 當(dāng)事人有一方為外國人，或者買賣合同的標(biāo)的物在國外，或者買賣合同的履行地在國外，律師可以在法律沖突規(guī)范中，確定按照《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定適用法律。

　　涉及香港、澳門、臺灣地區(qū)的買賣合同，可以參照前款規(guī)定執(zhí)行。

　　第四十一條 涉及在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、中外合作勘探、開發(fā)自然資源的企業(yè)作為標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓、相關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定必須適用中國法律的，律師不得在買賣協(xié)議起草中，約定適用外國法律及沖突規(guī)范，但當(dāng)事人堅持約定的，應(yīng)向當(dāng)事人明確說明該條款違反法律規(guī)定的后果。

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