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許霆案 立法建議
2006年4月21日晚10時(shí)，許霆來(lái)到天河區(qū)黃埔大道某銀行的ATM取款機(jī)取款。結(jié)果取出1000元后，他驚訝地發(fā)現(xiàn)銀行卡賬戶里只被扣了1元，狂喜之下，許霆連續(xù)取款5.4萬(wàn)元。當(dāng)晚，許霆回到住處，將此事告訴了同伴郭安山。兩人隨即再次前往提款，之后反復(fù)操作多次。后經(jīng)警方查實(shí)，許霆先后取款171筆，合計(jì)17.5萬(wàn)元;郭安山則取款1.8萬(wàn)元。事后，二人各攜贓款潛逃。
同年11月7日，郭安山向公安機(jī)關(guān)投案自首，并全額退還贓款1.8萬(wàn)元。經(jīng)天河區(qū)法院審理后，法院認(rèn)定其構(gòu)成盜竊罪，但考慮到其自首并主動(dòng)退贓，故對(duì)其判處有期徒刑一年，并處罰金1000元。而潛逃一年的許霆，17.5萬(wàn)元贓款因投資失敗而揮霍一空，今年5月在陜西寶雞火車(chē)站被警方抓獲。日前，廣州市中院審理后認(rèn)為，被告許霆以非法侵占為目的，伙同同案人采用秘密手段，盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大，行為已構(gòu)成盜竊罪，遂判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收核心提示：今日上午，律師何某為“許霆案”上書(shū)。他建議全國(guó)人大通過(guò)法律解釋對(duì)此類行為進(jìn)行明確定性，以作該類案件判決的依據(jù)。
羊城晚報(bào)12月26日?qǐng)?bào)道 今日上午，廣東海際明律師事務(wù)所的何富杰律師將一封寄往全國(guó)人大-法制工作委員會(huì)的信投進(jìn)了郵筒。在信中，何律師表示，目前利用ATM機(jī)自身錯(cuò)誤惡意取款的行為是否構(gòu)成盜竊、該如何量刑，不論在實(shí)踐中還是在學(xué)界都存在嚴(yán)重分歧，他建議全國(guó)人大通過(guò)法律解釋對(duì)此類行為進(jìn)行明確定性，以作該類案件判決的依據(jù)。
ATM機(jī)是不是金融機(jī)構(gòu)
何富杰表示，目前，法院在對(duì)利用ATM機(jī)自身錯(cuò)誤惡意取款案件的判決中，主要援引的法律依據(jù)是《刑法》第264條：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);有下列情形之一的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的;盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。“按照這一規(guī)定，如果將ATM機(jī)認(rèn)定為金融機(jī)構(gòu)，則對(duì)許霆的最低刑罰就是無(wú)期徒刑。”何富杰說(shuō)，“但ATM機(jī)到底屬不屬于金融機(jī)構(gòu)，在法律上并沒(méi)有定論。相關(guān)的法律解釋?xiě)?yīng)該有一個(gè)明確的說(shuō)法，畢竟，‘法無(wú)名文不為罪’，刑法里沒(méi)有這樣的規(guī)定，就不能判處被告人有罪�！�
立法時(shí)沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到
何富杰認(rèn)為，由于法律本身的滯后性，在立法的時(shí)候，立法者并沒(méi)有將當(dāng)時(shí)還遠(yuǎn)沒(méi)有在銀行之外大規(guī)模使用的ATM機(jī)考慮進(jìn)去，而這類案件在當(dāng)時(shí)還根本沒(méi)有出現(xiàn)，也不可能預(yù)料出現(xiàn)。所以，當(dāng)時(shí)立法對(duì)盜竊金融機(jī)構(gòu)的處罰很重，因?yàn)槟菚r(shí)如果不突破銀行的嚴(yán)密安保系統(tǒng)，就無(wú)法盜竊到銀行里面的東西，那種行為的社會(huì)危害性非常大。
現(xiàn)在，ATM機(jī)大行其道，已經(jīng)普及到大街小巷甚至窮鄉(xiāng)僻壤。如果有人對(duì)它實(shí)施暴-力打開(kāi)取錢(qián)，那按照“盜竊金融機(jī)構(gòu)”處罰也沒(méi)有什么不妥。但對(duì)于許霆案，再沿用這種辦法就有待商榷了。
ATM機(jī)故障銀行有責(zé)任
“ATM機(jī)出現(xiàn)故障就相當(dāng)于銀行招了一個(gè)不太靈光的人當(dāng)營(yíng)業(yè)員。我第一回找你要錢(qián)你給了，第二回你還給了，一給給了好多次，錯(cuò)誤在于這個(gè)營(yíng)業(yè)員。“不過(guò)，機(jī)器畢竟不同于人，它不能獨(dú)立地表達(dá)意識(shí)。因?yàn)锳TM機(jī)存在過(guò)錯(cuò)，導(dǎo)致許霆多取了款，使銀行蒙受了損失，這實(shí)際構(gòu)成了民法上的不當(dāng)?shù)美且环N民事關(guān)系，只要行為人將多拿的錢(qián)退回去就可以了，而不該訴諸刑法對(duì)行為人進(jìn)行懲處。”
網(wǎng)友雜談
柜員機(jī)取出假-錢(qián)———銀行無(wú)責(zé);
網(wǎng)上銀行被盜———儲(chǔ)戶責(zé)任;
柜員機(jī)出現(xiàn)故障少給錢(qián)———用戶負(fù)責(zé);
柜員機(jī)出現(xiàn)故障多給錢(qián)———用戶盜竊，被判無(wú)期;
銀行多給了錢(qián)———儲(chǔ)戶義務(wù)歸還;
銀行少給了錢(qián)———離開(kāi)柜臺(tái)概不負(fù)責(zé)。
專題：網(wǎng)友激辯“許霆案” (本文來(lái)源：羊晚 作者：魯釔山)
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