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沒(méi)簽勞動(dòng)合同
2007年8月21日，安徽人夏先生應(yīng)聘到廣州天河區(qū)一家職業(yè)技術(shù)學(xué)院任保安班長(zhǎng)，工作了個(gè)把月后，單位仍未與他簽訂勞動(dòng)合同。夏先生雖然心里有意見(jiàn)，但初來(lái)乍到剛找到工作，他不想因此丟了飯碗，所以也就沒(méi)有強(qiáng)求。
結(jié)果這一拖就是大半年。2008年4月，《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》已經(jīng)相繼頒布實(shí)施，相關(guān)的宣傳也鋪天蓋地，夏先生從報(bào)紙上大致了解了有關(guān)信息，便再次向單位提出簽合同。單位開(kāi)始說(shuō)可以考慮，但到了5月中旬，夏先生沒(méi)有等來(lái)合同書(shū)，反而接到單位要求其離職的通知。
一告
索賠萬(wàn)元工資 結(jié)果縮水大半
夏先生一氣之下，便于5月30日將單位告上勞動(dòng)仲裁部門，索賠近4萬(wàn)元的損失。其中包括：依據(jù)今年1月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》第82條：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付雙倍的工資”，向單位索取今年2月到4月的雙倍工資13548元；同時(shí)還要求單位支付加班工資12000元、以及經(jīng)濟(jì)賠償金1萬(wàn)多元。對(duì)于經(jīng)濟(jì)賠償金的索賠，夏先生同樣是依據(jù)新出的《勞動(dòng)合同法》85條“用人單位安排加班不支付加班費(fèi)的，用人單位要向勞動(dòng)者加付賠償金……”。
但仲裁的結(jié)果下來(lái)后，夏先生傻了眼，第一項(xiàng)的雙倍工資的索賠所得只有4200元，因?yàn)橹俨梦J(rèn)為雙倍工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為基本工資，由于夏先生的基本工資是1400元，而這3個(gè)月的工資已發(fā)，因此單位應(yīng)再付4200元給夏先生。另外，夏先生要求的加班費(fèi)也只裁決1千多元；對(duì)于經(jīng)濟(jì)賠償金，裁決的結(jié)果是分文未得，理由是單位并非故意拒付加班費(fèi)，而是雙方對(duì)加班費(fèi)存在爭(zhēng)議。
從4萬(wàn)元的索賠到5千多元的所得，巨大的落差實(shí)在令夏先生大失所望。他隨即到天河區(qū)法院起訴，堅(jiān)稱雙倍工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是基本工資和加班費(fèi)的總合，而非僅為基本工資。
二告
單位無(wú)法反證 賠償萬(wàn)元加班費(fèi)
今年9月，天河區(qū)法院對(duì)此作出一審判決，對(duì)于雙倍工資，法院同樣只支持了4200元，理由同樣是計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是以基本工資為準(zhǔn)。
針對(duì)夏先生要求單位補(bǔ)發(fā)的加班費(fèi)，法院作出了一項(xiàng)頗為經(jīng)典的判決。法院認(rèn)為，既然夏先生主張自己加了班，那么單位要舉證夏先生沒(méi)有加班，就應(yīng)該提供當(dāng)時(shí)的加班情況的書(shū)面記錄，證明當(dāng)時(shí)是別人在加班，而不是夏先生。結(jié)果，由于單位無(wú)法舉證證明，法院就采納了夏先生的說(shuō)法，推定他當(dāng)時(shí)是在加班，因此判決單位支付加班費(fèi)12000元。另外，對(duì)于夏先生關(guān)于經(jīng)濟(jì)賠償金的索賠，法院以同樣的理由駁回了他的起訴。
法官釋疑
雙倍工資、加班費(fèi)均按基本工資算
雖然一審結(jié)果讓夏先生多得了1萬(wàn)多元，但他還是想不通，《勞動(dòng)合同法》沒(méi)有規(guī)定工資指的就是基本工資，為何雙倍工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是基本工資，而不包括加班費(fèi)？夏先生隨后向廣州中級(jí)法院提出上訴。夏先生想不通，他的“老東家”更想不通：為什么法院只聽(tīng)夏先生單方面的說(shuō)法，一定要我們以書(shū)面證據(jù)證明加班情況呢？于是，用人單位也提出了上訴，認(rèn)為法院不應(yīng)支持夏先生要求的加班費(fèi)主張。
法律未明確 建議出臺(tái)司法解釋
10月27日，此案在廣州市中級(jí)法院開(kāi)庭審理（法院沒(méi)有當(dāng)庭判決）。記者了解到，當(dāng)天恰好廣州市人大代表視察法院關(guān)于執(zhí)行勞動(dòng)法的情況，旁聽(tīng)了該案后，代表們對(duì)雙倍工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和加班費(fèi)由誰(shuí)舉證的問(wèn)題也大感興趣。
對(duì)于雙倍工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，不少代表認(rèn)為法律既然沒(méi)有明確工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，法院為何斷定以基本工資計(jì)算呢？廣州市中級(jí)法院余明永副院長(zhǎng)解釋稱，法律確實(shí)沒(méi)有相關(guān)的明確規(guī)定，但目前的司法實(shí)踐都是按基本工資計(jì)算的，包括節(jié)假日的雙倍工資、三倍工資，目前也是以基本工資的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)計(jì)算。當(dāng)然，最好的辦法就是最高法院或者全國(guó)人大出臺(tái)解釋，將這一情況細(xì)化規(guī)定，以做到有法可依，避免爭(zhēng)議。
律師說(shuō)法
員工聲稱加班 單位無(wú)法反證就要輸
而對(duì)于加班費(fèi)由誰(shuí)舉證的問(wèn)題，大多來(lái)自各企業(yè)高層的人大代表們對(duì)此很有意見(jiàn)。代表們認(rèn)為，法院要求用人單位提供加班紀(jì)錄，在用人單位無(wú)法提供加班紀(jì)錄的情況下，直接判令用人單位償付加班工資的作法不妥當(dāng)。他們還表示，在新勞動(dòng)合同法實(shí)施前，并沒(méi)有要求用人單位保存加班紀(jì)錄，現(xiàn)在又要單位提供相關(guān)證據(jù)不太合情理。
員工處弱勢(shì) 單位負(fù)舉證責(zé)任
對(duì)于這一點(diǎn)，記者采訪了廣州的游長(zhǎng)安律師。游律師認(rèn)為，雖然法院的判決乍一看起來(lái)，單位確實(shí)是有點(diǎn)冤；但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，應(yīng)該是合理的。因?yàn)榕c員工相比，單位處于強(qiáng)勢(shì)，因?yàn)榕e證責(zé)任應(yīng)該由單位來(lái)承擔(dān)，這一點(diǎn)是《勞動(dòng)法》的規(guī)定。
如果法律規(guī)定由員工來(lái)舉證，有些單位根本就沒(méi)有記錄，員工怎么證明自己加了班呢？所以按目前規(guī)定，由員工口頭提出、單位舉證否認(rèn)比較合理。此外，因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》頒布實(shí)施時(shí)間還不長(zhǎng)，一些單位還不習(xí)慣保存加班記錄，但相信時(shí)間久了，他們會(huì)主動(dòng)保存，否則吃虧是自己。
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